Процедура реорганизации. Что принципиально изменилось и как теперь защититься кредитору

2324
Основной вопрос: компания планирует процедуру реорганизации. Какие новые возможности или, наоборот, риски, связанные с реформой норм Гражданского кодекса, необходимо учесть? Решение: поправки упростили юристам некоторые задачи при проведении сложных схем реорганизации в холдингах, но воспользоваться этими возможностями на практике, скорее всего, получится только после изменения регистрационных форм. Изменился порядок взаимоотношения реорганизуемой компании с кредиторами, а также урегулирован порядок оспаривания реорганизации.

См. также Два способа уведомить кредиторов о реорганизации должника

Новая редакция главы 4 Гражданского кодекса о юридических лицах формально решила немало проблем, связанных с реорганизацией. Так, статья 57 Гражданского кодекса теперь допускает одновременное сочетание различных форм реорганизации, в том числе реорганизацию с участием нескольких компаний с разными организационно-правовыми формами. Раньше такой возможности не было. В итоге при необходимости оптимизировать структуру бизнеса в группе компаний юристам приходилось осуществлять многоступенчатые схемы: например, сначала провести слияние и лишь затем — преобразование. А если реорганизуемые компании имели различные организационно-правовые формы, то, наоборот, вначале требовалось провести преобразование (из акционерного общества — в общество с ограниченной ответственностью или наоборот) и лишь потом — слияние.

Кроме того, поправки в Гражданский кодекс уточнили вопросы защиты прав кредиторов реорганизуемой компании. Однако выбранный законодателем путь все еще в недостаточной степени учитывает интересы самой реорганизуемой компании-должника и фактически является прокредиторским. Законодатель все еще воспринимает реорганизацию как существенную угрозу договорным отношениям, риск неисполнения обязательств перед кредитором. Также впервые на уровне закона появились четкие правила об оспаривании реорганизации и, что самое главное, о последствиях такого оспаривания. Несмотря на то что поправки уже вступили в силу, на практике можно воспользоваться далеко не всеми новеллами. Как минимум требуется внести изменения в специальные законы — Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — закон № 14-ФЗ) и в Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — закон № 208-ФЗ). Соответствующих изменений требуют основные нормативные акты, регулирующие процедуру государственной регистрации.

Интересный вопросМогут ли участники компании применить новые правила об оспаривании реорганизации, если реорганизация началась до 1 сентября 2014 года?Пока однозначного решения этого вопроса нет. Вообще к ранее возникшим отношениям новая редакция ГК РФ применяется лишь в части тех прав и обязанностей, которые возникли с 1 сентября 2014 года (ч. 3 ст. 3 Федерального закона от 05.05.14 № 99-ФЗ «О внесении изменений <…>»). Если подходить к вопросу формально, то оспорить по новым правилам решение о реорганизации, которое было вынесено до 1 сентября 2014 года, нельзя. Но учитывая, что право на иск реализуется уже после этой даты, не исключено, что суды все-таки будут применять новые нормы. Что касается механизма оспаривания реорганизации по статье 60.2 ГК РФ, то представляется, что он должен работать в любом случае, если данные в ЕГРЮЛ внесены после 1 сентября 2014 года.

Совмещенная и смешанная реорганизация — новые возможности для компаний

Новая редакция Гражданского кодекса, вступившая в силу с 1 сентября этого года, в числе прочего реформировала положения о реорганизации компаний (ст. 57–60.2 ГК РФ). Изменилась сама процедура реорганизации, и появились новые опции.

Совмещенная реорганизация. Теперь появилась возможность одновременно проводить реорганизацию в различных формах (например, слияние и выделение, присоединение и преобразование). Ранее такая опция была доступна не всем — в частности, у акционерных обществ она была, а у обществ с ограниченной ответственностью — нет. Причем даже акционерные общества могли проводить совмещенную реорганизацию только в форме сочетания выделения или разделения со слиянием или присоединением (ст. 19.1 закона № 208-ФЗ).

Цитируем документ

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта (п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Пока соответствующие поправки не внесены в законы № 208 и 14-ФЗ, норма абзаца 2 пункта 1 статьи 57 Гражданского кодекса вызывает у юристов вопрос: допускает ли она совмещение абсолютно любых форм реорганизации или по-прежнему только таких, которые названы в действующей редакции статьи 19.1 закона № 208-ФЗ (сочетание выделения или разделения со слиянием и присоединением)?

Представляется, что нет причин толковать вышеуказанную норму статьи 57 Гражданского кодекса ограничительно. Во всяком случае, проект Концепции развития законодательства о юридических лицах (далее — Концепция), которая лежала в основе разработанных позднее поправок в Гражданский кодекс, предполагала возможным сочетание в одном акте реорганизации ее различных форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением).

В любом случае, хотя возможность совмещенной реорганизации формально существует уже сейчас, применить ее на практике затруднительно. При такой реорганизации нужно учитывать массу новых факторов, которые ранее регистрационные органы не учитывали. В частности, в регистрационных формах должна быть отражена передача всех обязательств правопреемникам — реорганизованным юридическим лицам. Текущие регистрационные формы не позволяют заявителю указать, что он намерен зарегистрировать юридическое лицо, созданное с сочетанием нескольких форм (заявление № Р12001 содержит лишь те формы совмещенной реорганизации, сочетание которых ранее было предусмотрено для акционерных обществ). Можно предположить, что в отсутствие новых регистрационных форм и каких-либо разъяснений ФНС России регистрационные органы просто не смогут провести смешанную реорганизацию. В итоге они будут вынуждены отказывать в регистрации реорганизации.

Смешанная реорганизация. Гражданский кодекс прямо допустил одновременное участие в реорганизации двух и более компаний, имеющих различную организационно-правовую форму, например общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Однако один вопрос остался неурегулированным. А именно: можно ли по итогам выделения или разделения создать юридическое лицо в организационно-правовой форме, отличной от организационно-правовой формы реорганизуемой компании? Например, можно ли выделить акционерное общество из общества с ограниченной ответственностью и наоборот? Ведь закон формально допускает смешанную реорганизацию для двух и более компаний, а в выделении или разделении участвует только одна компания. Прежняя редакция Гражданского кодекса и действующая редакция закона № 208-ФЗ такой возможности не допускали, на что в свое время обратил внимание Пленум Высшего арбитражного суда в пункте 20 постановления от 12.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“». Проблема в том, что новая редакция пункта 1 статьи 57 Гражданского кодекса также не содержит такой возможности в виде прямо сформулированного разрешения. Она отсылает к другим нормам Гражданского кодекса и к специальным законам (имеются в виду законы № 208-ФЗ и № 14-ФЗ), в которые соответствующие изменения еще не внесены.

Цитируем документ

Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если настоящим Кодексом или другим законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких организационно-правовых форм (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Иными словами, новая норма лишь потенциально допускает проведение смешанной реорганизации. На вопрос о том, можно ли это сделать в конкретной форме, должны ответить законы № 14-ФЗ и № 208-ФЗ.

Ограничения на досрочное исполнение обязательств

Nota bene!Из перечня документов, содержащих положения о правопреемстве, исключен разделительный баланс. Теперь все сведения о переходе прав и обязанностей при любой форме реорганизации должны включаться только в передаточный акт. Но при реорганизации в форме слияния и присоединения даже передаточный акт больше не нужен — права и обязанности переходят к вновь возникшему лицу в полном объеме на основании закона.

Изменения коснулись и защиты прав кредиторов. Так, Гражданский кодекс прямо закрепил, что законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемой компании уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации (абз. 3 п. 1 ст. 60 ГК РФ). На данный момент общее правило об извещении установлено в части 2 статьи 13.1 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно этой норме, реорганизуемая компания обязана уведомить в письменной форме известных ей кредиторов о начале реорганизации в течение пяти рабочих дней после направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган. Эти гарантии, а также необходимость извещения кредиторов о начале реорганизации не распространяются на случаи реорганизации юридического лица в форме преобразования (абз. 2 п. 5 ст. 58 ГК РФ).

Досрочное исполнение обязательств. Новый, общий для всех компаний порядок заявления требований о досрочном исполнении обязательства или о прекращении обязательства и возмещении убытков (далее — требования) фактически совместил в себе прежний общий порядок заявления таких требований со специальным порядком, который ранее был установлен только для акционерных обществ (п. 3 ст. 60 ГК РФ в предыдущей редакции).

Так, заявить требования кредитор может лишь в суде и при условии, что право требования у него возникло еще до опубликования первого уведомления о реорганизации должника. Такое уведомление направляется в регистрирующий орган в течение трех дней после даты принятия решения о реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Это общее правило. Однако Гражданский кодекс позволяет кредитору и реорганизуемой компании установить «иные» случаи.

Цитируем документ

Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом (абз. 1 п. 2 ст. 60 ГК РФ).

Формулировка указанной выше нормы не позволяет с уверенностью утверждать, какие именно «иные» случаи стороны могут предусмотреть в соглашении. И можно ли полностью исключить в таком соглашении право кредиторов заявлять такие требования или заявлять их во внесудебном порядке? Учитывая отсутствие ограничений в законодательстве, думается, что в этих вопросах стороны полностью свободны. Концепция тоже предполагала широкую степень свободы, в том числе прямо упоминала возможность полностью отменить соглашением право кредитора досрочно заявить свое требование. Но поддержит ли такую трактовку судебная практика, предсказать пока сложно. Когда может быть заключено такое соглашение (например, до начала реорганизации или уже после), допустимо ли заранее включить условие об ограничении права кредитора досрочно заявлять свое требование в случае реорганизации должника в любые типовые договоры с контрагентами — закон также умалчивает.

Nota bene!Государственная регистрация реорганизованного возможна только по истечении срока для обжалования решения о реорганизации — трех месяцев (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). Ранее теоретически возможный минимальный срок составлял 75 дней.

Кредиторы вправе предъявить требования в течение 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица (абз. 2 п. 2 ст. 60 ГК РФ). При этом заявление требований — не основание для приостановления реорганизации, несмотря на то что рассматриваются эти требования в судебном порядке. Следовательно, суд не может в качестве меры обеспечения иска должника к реорганизуемому кредитору запретить ответчику завершать реорганизацию, а регистрационному органу — регистрировать соответствующие изменения.

Реорганизуемая компания обязана исполнить предъявленные ей требования должника до завершения процедуры реорганизации (абз. 4 п. 2 ст. 60 ГК РФ) либо вместо этого в течение 30 дней с момента предъявления требования кредитора предоставить должнику достаточное обеспечение исполнения своего обязательства (абз. 5 п. 2 ст. 60 ГК РФ). С точки зрения процессуального законодательства, если кредитор добровольно погашает долг в установленный 30-дневный срок, то либо должник сам отказывается от иска, либо суд отказывает ему в удовлетворении иска о досрочном исполнении обязательства. Но не вполне ясно, какое решение должен принять суд, если вместо исполнения должник предоставляет обеспечение, а кредитор его принимает. Предоставление и принятие достаточного обеспечения лишает кредитора права требования досрочного исполнения обязательств или возмещения убытков (абз. 5 п. 2, п. 4 ст. 60 ГК РФ). Означает ли это, что суд должен прекратить производство по делу или он должен отказать в иске со ссылкой на абзац 5 пункта 2 статьи 60 Гражданского кодекса? В Арбитражном процессуальном кодексе такое основание для прекращения судебного разбирательства отсутствует. Следовательно, если истец сам не откажется от иска или стороны не оформят предоставление обеспечения мировым соглашением, суду остается только вариант отказа в иске.

Созданные в ходе реорганизации компании солидарно отвечают за неисполнение требований кредиторов (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Иными словами, даже если компания не исполнила требование, которое заявил кредитор, ее долг перейдет к компании-правопреемнику. Такая же ответственность предусмотрена для лиц и органов, имеющих фактическую возможность определять деятельность реорганизуемых компаний (например, коллегиальный орган управления). Правда, при условии, что такие лица и органы способствовали наступлению неблагоприятных последствий для кредитора (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

Достаточное обеспечение. Для реорганизуемой компании важен вопрос: какое обеспечение исполнения обязательств перед кредиторами считается достаточным, чтобы заменить досрочное исполнение обязательства перед должником? Гражданский кодекс считает таким только независимую банковскую гарантию, причем закон предъявляет к ней сразу несколько требований (п. 4 ст. 60 ГК РФ). Гарантия должна быть выдана кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений. Срок действия гарантии не менее чем на три месяца должен превышать срок исполнения обеспечиваемого обязательства. Еще одно требование касается порядка оплаты по такой гарантии — по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемой или реорганизованной компанией. Банковская гарантия — дорогая услуга. К тому же многие банки требуют от принципала по гарантии дополнительных обязательств (предоставить обеспечение или как минимум обеспечить наличие на счете денежных сумм в размере гарантии). То есть реорганизуемой компании все равно придется изъять соответствующие денежные суммы из оборота. Поэтому вполне вероятно, что компании проще расплатиться с кредиторами, чем предоставлять обеспечение.

Кроме того, важно учитывать, что реорганизуемая компания должна в обязательном порядке получить согласие кредитора на принятие обеспечения. То есть сама она не обладает правом выбора — исполнить требование кредитора или предоставить ему гарантию. Таким выбором обладает только кредитор. Но, зная о многочисленных мошенничествах с так называемыми серыми банковскими гарантиями, кредиторы, скорее всего, будут предпочитать реальное исполнение обязательства.

Таким образом, поправки не позволили в полной мере уйти от безусловного требования кредиторов реорганизуемой компании досрочно исполнить обязательства, поскольку в качестве альтернативы предусмотрено лишь предоставление банковской гарантии, что крайне невыгодно реорганизуемой компании. Причем стороны не могут договориться об ином обеспечении помимо банковской гарантии, несмотря на то что оно может быть также ликвидно — например, поручительство, залог. Поэтому есть серьезные опасения, что механизм с обеспечением работать не будет.

Оспаривание реорганизации

Nota bene!Кардинальные изменения произошли в отношении реорганизации в форме преобразования. Сейчас при преобразовании права и обязанности реорганизованной компании в отношении других лиц не изменяются (за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей или участников, изменение которых вызвано реорганизацией). Ранее они переходили к вновь созданной компании на основе передаточного акта. Несмотря на это положение, на преобразование распространяются нормы о признании реорганизации несостоявшейся или о признании недействительным решения о реорганизации. Ведь преобразование по-прежнему является одной из форм реорганизации (п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Заинтересованные лица (как правило, участники и акционеры компаний) вправе оспорить реорганизацию. У таких лиц есть две возможности — оспорить решение о реорганизации, прося суд признать его недействительным, или оспорить саму реорганизацию, прося суд признать ее несостоявшейся. Принципиальное отличие двух процедур в том, что признание решения о реорганизации недействительным, в отличие от признания реорганизации несостоявшейся, не влечет ликвидации образованных в результате реорганизации компаний.

К какому же из средств может прибегнуть лицо, чьи права были нарушены реорганизацией? Авторы проекта Концепции отмечали, что признание реорганизации несостоявшейся (или «поворот реорганизации») должно быть исключительным средством, применяющимся только в случае вопиющих нарушений. В Гражданском кодексе можно найти только два основания для признания реорганизации несостоявшейся (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ). Первое — участники компании не принимали решения о реорганизации. Иными словами, общее собрание было инсценировано. Второе — для государственной регистрации компаний, созданных по итогам реорганизации, были представлены документы, содержащие заведомо недостоверные данные о реорганизации. То есть документы были попросту подделаны. В обоих случаях фактически речь идет о мошенничестве, а решения о реорганизации как такового не было.

Во всех иных случаях (то есть в случае допущения при принятии решения о реорганизации каких-либо нарушений) можно оспорить решение о реорганизации. Какие именно нарушения служат основанием для оспаривания положения о реорганизации, умалчивают. Однако эти основания прямо названы в статьях 181.3–181.5 Гражданского кодекса (об общих собраниях). В их числе, например, существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания по вопросу реорганизации, влияющее на волеизъявление участников собрания, отсутствие у лица, выступавшего от имени участника собрания, соответствующих полномочий и т. д. Признание решения недействительным не аннулирует итоги реорганизации, оно может лишь остановить ее процесс, если она еще не завершена, а также дает основание лицам, которые понесли убытки в связи принятием недействительного решения о реорганизации, потребовать их возмещения.

Сравнительный анализ данных процедур представлен в таблице.

Таблица. Различия в оспаривании решения о реорганизации и самой реорганизации

Критерии отличия

Оспаривание решения о реорганизации

Признание реорганизации несостоявшейся

Кто вправе обратиться с иском

Участник реорганизуемой компании, а также лицо, не являющееся участником, если такое право ему предоставлено законом (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). Кредиторам реорганизуемой компании кодекс такого права не предоставляет

Участник компании, голосовавший против принятия решения о реорганизации или не принимавший участия в голосовании по данному вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ). У кредиторов реорганизуемой компании такого права нет

Срок, в течение которого можно обратиться в суд

В течение трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом (абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК РФ)

В течение общего срока исковой давности — трех лет (п. 1 ст. 196 ГК РФ)

Последствия для компании при удовлетворении требования

Созданные в результате реорганизации компании не ликвидируются, а заключенные ими сделки автоматически не признаются недействительными (п. 2 ст. 60.1 ГК РФ). Если решение о реорганизации признано недействительным до окончания реорганизации, то правопреемство наступает только в отношении тех компаний, которые прошли регистрацию. Оставшиеся права и обязанности сохраняются за прежними компаниями (п. 3 ст. 60.1 ГК РФ)

Созданные по итогам реорганизации компании подлежат ликвидации, а прежние компании — восстановлению. Для восстановленных компаний обязательными становятся лишь те сделки, которые ликвидированные организации заключили с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство (далее — добросовестные должники). Восстановленные компании становятся солидарными кредиторами и солидарными должниками по таким сделкам. Переход прав и обязанностей между компаниями признается несостоявшимся. При этом различного рода имущественные предоставления (платежи, услуги), которые совершили добросовестные должники, признаются совершенными надлежащему лицу. По правилам о неосновательном обогащении восстановленная компания может взыскать свои активы, которыми в ходе реорганизации были погашены обязательства другой компании. Восстановленные компании могут вернуть произведенные за их счет выплаты с тех, кто знал или должен был знать о незаконности реорганизации

Права участников компании в случае удовлетворения требования

У лица, голосовавшего против принятия решения о реорганизации или не принимавшего участие в голосовании, возникает право заявить требование о взыскании убытков. Убытки можно взыскать с лиц, недобросовестно способствовавших принятию решения о реорганизации, с созданных в результате реорганизации компаний или с членов коллегиального органа управления реорганизуемой компании, голосовавших за принятие оспоренного решения. Все эти лица отвечают по требованию о возмещении убытков солидарно (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ)

Участники ранее существовавшей компании признаются обладателями долей в размере до реорганизации. При смене участников прежние участники могут вернуть доли ранее существовавшей компании, если выплатят компенсацию текущим владельцам долей. Порядок возврата долей установлен в пункте 3 статьи 65.2 Гражданского кодекса

В каком случае не требуется уведомлять кредиторов о начале процедуры реорганизации?При присоединении одного ООО к другому ООО.При преобразовании АО в ООО.При слиянии двух ООО.Во всех этих случаях нужно уведомлять кредиторов, в Гражданском кодексе нет исключений на этот счет.Обязанность известить кредиторов о начале реорганизации не распространяются только на случаи реорганизации юридического лица в форме преобразования (абз. 2 п. 5 ст. 58 ГК РФ).



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.