Соглашение о новации

729
В договорных отношениях между сторонами может возникнуть необходимость изменить предмет или способ исполнения обязательства. Это можно сделать, заключив соглашение об отступном или о новации. Новация с точки зрения кредитора предпочтительнее.

 

Соглашение о новации
Мария Базюк, ведущий эксперт журнала «Юрист компании»

Новацию на стадии исполнительного производства должен утвердить суд Если стороны подписали соглашение о новации на стадии исполнительного производства, но оно не утверждено судом в качестве мирового соглашения, оно является незаключенным (п. 7 письма № 103).

Когда применяется документ

В ситуации, когда должник не может исполнить обязательство по договору, стороны могут договориться о замене одного обязательства другим, которое должнику в сложившихся обстоятельствах исполнить проще. Например, если у должника есть интересующие кредитора товары, они могут денежное обязательство новировать в обязательство по поставке товаров. И наоборот: неденежное обязательство можно заменить денежным, если, например, кредитор уже утратил интерес к исполнению первоначального обязательства в натуре. Обязательства, установленные соглашением о новации, связывают должника с момента заключения этого соглашения (п. 1 ст. 414 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 103, далее – письмо № 103). Тогда как в случае с соглашением об отступном у кредитора после его подписания нет права требовать от должника исполнения именно отступного – первоначальное обязательство считается прекращенным только с момента фактического исполнения отступного (ст. 409 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ» (далее – письмо № 102), постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.11 по делу № А56-78146/2009). Причем до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного кредитор не вправе требовать исполнения и первоначального обязательства (п. 2 письма № 102). А это значит, что соглашение об отступном недобросовестный должник может использовать как отсрочку исполнения первоначального обязательства, в течение которой кредитор не может предпринять никаких мер в отношении него, после чего не исполнить ни его, ни отступное (например, вывести за это время из компании все активы, из-за чего даже обращение в суд с требованием об исполнении первоначального долга будет неэффективным).

У новации есть плюсы не только по сравнению с отступным и не только при наличии сомнений в добросовестности должника. Например, замена обязательства по оплате, вытекающего из какого-либо договора (поставки, подряда и т. д.), на заемное обязательство может принести экономическую выгоду. Неустойку суды часто снижают, что позволяет должникам достаточно долго пользоваться денежными средствами кредитора практически «бесплатно», а проценты по заемному обязательству снижению не подлежат.

Но для того, чтобы у суда не было сомнений, что стороны договорились именно о новации, нужно правильно сформулировать условия соглашения. Если не учесть некоторые моменты, новация будет считаться несостоявшейся и кредитор лишится права требовать исполнения по соглашению. Это не лишит его права потребовать исполнения первоначального обязательства (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.05.12 по делу № А26-3678/2011), но кредитор не достигнет того эффекта, на который рассчитывал, договариваясь о новации.

Изменение условий обязательства не является новацией Новация – это именно замена одного обязательства другим. Обычное изменение условий первоначального обязательства (например, сроков или порядка расчета) не является новацией (п. 1 письма № 103, постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.05.12 по делу № А43-23436/2011).

Соглашение о новации

Не все дополнительные обязательства можно сохранить при новации Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное стороны не предусмотрели соглашением (п. 3 ст. 414 ГК РФ). Однако сохранить стороны могут только те дополнительные обязательства, которые существовали конкретно между ними: на третьих лиц это правило не распространяется. Так, условие, которым предусмотрено сохранение дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником по первоначальному обязательству, ничтожно (п. 6 письма № 103).

Контрольные точки

Поскольку предметом соглашения является замена одного обязательства другим, совершенно очевидно, что нужно прежде всего указать и конкретизировать то неисполненное обязательство, которое прекращается новацией. Одним из условий для того, чтобы новация состоялась, является также действительность первоначального и нового обязательства (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.12 по делу № А64-5425/2009). Тем самым первоначальное обязательство должно быть реально существующим. Так, если выяснится, что сделка, из которой возникло обязательство, недействительна или не заключена, суд признает соглашение о новации незаключенным (см. постановление ФАС Уральского округа от 11.04.11 по делу № А60-45248/2009-С11). Обязательство прекращается новацией, когда воля сторон определенно направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим (п. 2 письма № 103). Стороны должны определенно выразить намерение прекратить первоначальное обязательство и его замену новым (постановление ФАС Уральского округа от 24.05.11 по делу № А71-9317/2010). Поэтому в соглашении нужно четко и однозначно указать, что существующее обязательство заменяется новым. Если документ, подписанный сторонами, не содержит условия о прекращении действия первоначального обязательства и о замене его новым обязательством, он не является новацией (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.01.11 по делу № А58-1950/10). Если у должника есть обязанность по оплате неустойки в связи с просрочкой исполнения первоначального обязательства, по общему правилу с подписанием соглашения о новации она прекращается. Дело в том, что первоначальная юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве, утрачивается. Однако стороны, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), могут предусмотреть в соглашении и обратное, указав, что обязанность по оплате неустойки остается за должником (п. 4 письма № 103). Для прекращения обязательства новацией важно согласовать все существенные условия обязательства, которым прекращается первоначальное обязательство. Если существенные условия нового обязательства не указаны, соглашение о новации не считается заключенным (п. 3 письма № 103, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.09 по делу № А46-329/2009). А значит, кредитор может требовать исполнения первоначального долга, но не новированного обязательства. Кстати, при новации долга в заемное обязательство должник не может оспаривать договор займа по его безденежности (ст. 812 ГК РФ). Связано это с тем, что, когда заемное обязательство возникло как новация, требования о реальности займа не соблюдаются, поскольку непосредственно передачи денежных средств не происходит: долг, подлежащий новации, уже имеется (см. постановление ФАС Московского округа от 27.01.11 по делу № А40-55181/10-10-412).
Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией
      Рассылка

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      
      • Мы в соцсетях
      Внимание! Вы находитесь на сайте для юристов

      Вы точно юрист? Предлагаем сделку!
      Пройдите быструю регистрацию, а мы обеспечим вас увлекательным юридическим чтением.
      Регистрация займет минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль