Соглашение об отступном

579
Соглашение об отступном, как правило, выгодно должнику. Однако при заключении такого соглашения не только должнику, но и кредитору нужно учесть несколько принципиальных моментов, которые предотвратят оспаривание соглашения.

Соглашение об отступном
Дарья Бондарчук, эксперт журнала «Юрист компании»

Есть два варианта замены предмета и способа исполнения – новация и отступное. Различие между ними заключается в моменте, с которого обязательство считается прекращенным. В случае с новацией это будет дата заключения нового договора с новым предметом и способом исполнения, а с отступным – момент его предоставления. Кроме того, при предоставлении отступного за должником сохраняется право выбора: он может передать предмет исполнения или отступное, причем кредитор обязан принять любое из них. Должник может думать, что предоставить, вплоть до даты предоставления отступного.

Когда применяется документ

Компания-должник не всегда может исполнить обязательство по договору в натуре или заплатить деньги за переданный товар (выполненные работы, оказанные услуги). Удобным вариантом решения проблемы может стать предоставление взамен исполнения отступного, устраивающего обе стороны договора. Для кредитора это возможность получить хоть что-то от нерадивого должника, а для должника – избавиться от долга. Порядок и сроки предоставления отступного предусматриваются в соглашении об отступном. При кажущейся простоте этого соглашения даже небольшие неточности могут привести к признанию его незаключенным.

Отступное выгодно должнику Для должника более выгодным является заключение соглашения об отступном, а не о новации. Связано это с тем, что с момента заключения соглашения об отступном у должника возникает право на замену исполнения, а у кредитора – обязанность принять отступное (постановление ФАС Центрального округа от 15.04.11 по делу № А08-2404/201012).

Соглашение об отступном

Контрольные точки

Главной целью соглашения об отступном является прекращение первоначального обязательства и его замена другим. Гражданский кодекс прямо не называет существенных условий соглашения об отступном, но, как и в любом договоре, там должен быть обозначен предмет. В нашем случае это подробное описание самого отступного и указание на обязательство, которое прекращается предоставлением этого отступного. Если указания на прекращаемое обязательство будут отсутствовать, то суд скорее всего признает соглашение незаключенным (постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.10 по делу № А53-17819/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 21.01.11 по делу № А53-17819/2009). По общему правилу предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, в том числе и по уплате неустойки (постановление ФАС Поволжского округа от 10.05.12 по делу № А55-16406/2011). Стороны могут изменить это правило своим соглашением (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», далее – информационное письмо № 102). Если они не сделают этого, то есть специально не оговорят сохранение обязательств по уплате неустойки, штрафов, то предоставление отступного их автоматически прекратит (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.02.10 по делу № А58-7207/2009). Некоторые стороны, чтобы подстраховаться, специально указывают все прекращаемые обязательства. В качестве обязательных (существенных) условий соглашения об отступном помимо указания на прекращаемое обязательство суды называют достижение соглашения о размере, сроках и порядке предоставления отступного (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.10.10 по делу № А03-2666/2010).
Обратите внимание на важную деталь: стоимость отступного может быть меньше стоимости первоначального обязательства, совпадать с ним или же превышать его (постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.11 по делу № А62-4292/2010, ФАС Центрального округа от 31.08.11 по делу № А62-4292/2010). Если стоимость отступного меньше задолженности по основному обязательству, то лучше отдельно указать, в каком объеме обязательство прекратится: полностью или частично. Это важно в том случае, если стороны хотели прекратить только часть первоначального обязательства. По общему правилу презюмируется, что отступное полностью прекращает обязательство (п. 4 информационного письма № 102, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.10 по делу № А53-12573/2009).
В соглашении должен быть указан срок предоставления отступного. В том случае, если по его истечении должник не представит обещанное отступное или не исполнит первоначальное обязательство перед кредитором, последний будет вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности. Однако заявить иск о принуждении должника к передаче отступного он не вправе: соглашение об отступном не создает новой обязанности для должника (постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.01.11 по делу № А59-5340/2009). Обратите внимание: до наступления даты передачи отступного кредитор не вправе требовать от должника исполнения первоначального обязательства (п. 2 информационного письма № 102).

Соглашение об отступном

Отступное зависит от первоначального обязательства В отрыве от первоначального обязательства отступное существовать не может. Поэтому, если основное обязательство отсутствует, в том числе по причине недействительности договора, соглашение об отступном также будет недействительным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.05.12 по делу № А33-14790/2011).

На что еще обратить внимание

Регистрировать соглашение об отступном не нужно. Гражданский кодекс не требует госрегистрации соглашения, по которому в качестве отступного передается недвижимость (п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.01 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”»). Для изменения записи в ЕГРП достаточно предъявить соглашение об отступном и акт приемки-передачи.

Нужно проверить, не является ли сделка крупной. Если будет установлено, что соглашение об отступном являлось крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, впоследствии такое соглашение может быть признано судом недействительным (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.05.12 по делу № А74-36/2011, Московского округа от 09.02.10 по делу № А40-58826/09-83-451, Волго-Вятского округа от 13.03.12 по делу № А43-92/2011, Волго-Вятского округа от 06.04.12 по делу № А11-1688/2011).



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.