Встречное обеспечение в арбитражном процессе. Как эффективно использовать поручительство

837
Чем выгодно поручительство в качестве встречного обеспечения Когда суд примет поручительство как встречное обеспечение В каких пределах поручитель несет ответственность

Необходимость принятия обеспечительных мер возникает по многим арбитражным спорам. При рассмотрении такого заявления может потребоваться встречное обеспечение. Причины для этого бывают разные: ходатайство ответчика, инициатива суда или даже самого заявителя (ст. 94 АПК РФ). Цель встречного обеспечения — защита интересов ответчика в случае причинения ему убытков обеспечительными мерами. Арбитражный процессуальный кодекс называет следующие виды встречного обеспечения: внесение на депозит суда денежных средств, предоставление банковской гарантии, поручительство, иное финансовое обеспечение. Первые два вида наиболее распространены на практике.

Однако они невыгодны для компании: внесение денежных средств на депозит суда и получение банковской гарантии означают исключение из оборота значительных денежных сумм. О том, почему поручительство является выгодной альтернативой — читайте в этой статье.

Плюсы поручительства

Поручительство имеет свои преимущества по сравнению с другими видами встречного обеспечения. Во-первых, компании не приходится изымать денежные средства из оборота для внесения денежных средств на депозит суда или нести расходы на оформление банковской гарантии.

Во-вторых, по сравнению с другими способами обеспечения оформить поручительство относительно легко. Поручителем же может быть практически любая платежеспособная компания (чаще всего входящая в состав холдинга). Закон не запрещает привлекать в качестве поручителей также и физических лиц: например, участников (акционеров), руководителей организации.

В-третьих, поручитель понесет ответственность только в случае отказа суда в удовлетворении иска. Причем суд будет рассматривать вопрос о возмещении убытков или выплате компенсации в отдельном производстве на основании иска ответчика (п. 3 ст. 98 АПК РФ). А ответчик вправе требовать возмещения убытков или выплаты компенсации только после вступления в законную силу судебного акта об отказе в удовлетворении иска (п. 1 ст. 98 АПК РФ).

В-четвертых, размер поручительства не должен быть больше имущественных требований истца (но не менее половины их размера) (п. 1 ст. 94 АПК РФ). При этом целью поручительства является только предотвращение убытков, причинение которых заинтересованной стороне еще необходимо доказать в суде, или выплата компенсации. Пределы компенсации ограничены законом и составляют от 10 000 руб. до 1 000 000 руб. по корпоративным спорам, от 1000 руб. до 1 000 000 руб. по всем остальным спорам (п. 2 ст. 98 АПК РФ).

СОВЕТ В ТЕМУ
Все документы по поручительству лучше сразу приложить к заявлению об обеспечении иска и предоставлении встречного обеспечения
Поскольку суд рассматривает заявление об обеспечении иска в ускоренном порядке и без извещения сторон (п. 1.1. ст. 93 АПК РФ), он будет оперировать только теми сведениями, которые предоставит ему заявитель.

Минусы поручительства

Несмотря на очевидные преимущества, поручительство имеет и ряд недостатков. Первый обусловлен тем, что вопрос об участии кредитора (ответчика) в договоре является спорным и на практике решается неоднозначно. Мнения судов разделились: одни считают, что договор поручительства может быть заключен без кредитора, другие — что без его участия не обойтись. В таком случае на договоре поручительства обязательно должна стоять подпись ответчика или отметка о принятии поручительства. Проблема в том, что это достаточно сложно реализовать в рамках судебного процесса, поскольку ответчик не заинтересован в применении к нему обеспечительных мер. Следовательно, в условиях конфликта его вряд ли удастся уговорить на подписание договора поручительства для целей встречного обеспечения. Кроме того, если ответчик заранее будет знать о том, что истец ходатайствует о применении обеспечительных мер, у него появится возможность принять меры к сокрытию имущества и переводу денег на вновь открытые расчетные счета.

Второй минус связан с необходимостью поиска поручителей. Если организация самостоятельно ведет бизнес и не является частью группы компаний, у нее, возможно, нет партнеров, готовых поручиться за нее. Участник или руководитель тоже может не пойти на такой рискованный шаг. Даже если удастся найти поручителя — суд может усомниться в его финансовой состоятельности.

Третий недостаток — при предоставлении поручительства риск отказа суда в принятии встречного обеспечения достаточно высок. Суд оценивает гарантированность возмещения убытков, срок договора, добросовестность поручителя. Эти признаки зачастую невозможно определить четкими критериями. Поэтому не исключена вероятность отказа в принятии встречного обеспечения из-за субъективной оценки документов судом.

Требования к договору

Суд оценивает допустимость поручительства с учетом норм Арбитражного процессуального кодекса и рекомендаций Пленума Высшего арбитражного суда (п. 12 постановления от 12.10.06 № 55). Компаниям, которые выбрали в качестве встречного обеспечения поручительство, помогут следующие нюансы.

Форма договора поручительства. По требованиям закона форма — простая письменная (ст. 362 ГК РФ). Суд не признает в качестве договора одностороннее письмо поручителя (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.06.06 по делу № А45-7611/05-1/228) и, следовательно, не посчитает его надлежащим встречным обеспечением (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.02.06 по делу № А56-14694/04). Исключение составляет гарантийное письмо поручителя, на котором кредитор поставил отметку о принятии поручительства (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 07.10.04 по делу № А48-495/04-4).

Стороны договора поручительства. Классическая модель договора предполагает соглашение между кредитором и поручителем. В судебной практике сложилось два подхода к решению вопроса о том, может ли договор поручительства заключаться без кредитора.

Первый заключается в том, что соглашения о поручительстве недействительны, если стороной договора не является кредитор (ответчик) (постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.09 по делу № А53-17241/2009, Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 04.12.03 по делу № А55-11918/03-24).

Согласно второй, более распространенной позиции, суд признает договор поручительства действительным без подписи кредитора (постановления Федерального арбитражного суда Московской области от 12.10.09 № А40-11846/09-70-27, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.01.09 по делу № А81-877/2007).

Существенные условия договора поручительства. Существенными являются условия о предмете (обеспечиваемом обязательстве), его предельных размерах и объеме. Без них договор будет считаться незаключенным, и суд откажет в принятии встречного обеспечения.

Так, в одном из дел по договору поручительства поручитель обязался отвечать за исполнение должником всех обязательств по поставкам, оформляемым накладными между должником и кредитором. По мнению суда, сторонам следовало указать в договоре наименование, количество и стоимость товара, реквизиты накладных, конкретно определить объем ответственности. В итоге суд признал договор незаключенным, так как он не содержал объема обеспечиваемого обязательства и конкретной суммы, в пределах которой отвечает поручитель (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.10 по делу № А56-31332/2009). Аналогичный вывод содержат и другие решения (постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.09.10 по делу № А40-5798/10-58-76, Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24.08.10 по делу № А82-5700/2009-43).

Целью поручительства в арбитражном процессе является гарантия возмещения возможных убытков ответчика или выплата компенсации (п. 1 ст. 94, п. 1 ст. 98 АПК РФ). Это условие и следует отразить в тексте договора со ссылкой на иск. Например, указать следующее: «Стороны исходят из того, что должником предъявлен или будет предъявлен иск в такой-то арбитражный суд к такому-то ответчику (кредитору) и заявление об обеспечении иска. Поручитель обязуется нести в полном объеме и солидарно с должником ответственность перед кредитором за надлежащее исполнение обязательств должника по возмещению убытков или выплате компенсации в случае причинения убытков кредитору в связи с применением судом обеспечительных мер, заявленных должником. Сумма исковых требований по указанному иску составляет столько-то рублей. Размер поручительства перед кредитором составляет столько-то рублей, что равнозначно сумме заявленных истцом требований».

СОВЕТ В ТЕМУ
Встречное обеспечение может предоставить не только истец, но и ответчик.
Если у ответчика арестовали счета или применили иные обеспечительные меры, он вправе заменить их на встречное обеспечение, например, поручительство или банковскую гарантию (ч. 3 ст. 96 АПК РФ, постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 20.09.10 по делу № А31-2620/2010, Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.09 по делу № А40-44901/09-114-249).

Срок поручительства. Условие о сроке поручительства может послужить для суда основанием отказа во встречном обеспечении. Так, по общему правилу условие о сроке относится к обычным условиям, и при его отсутствии в договоре срок определяется в соответствии с нормой закона (п. 4 ст. 367 ГК РФ). Однако при рассмотрении договора поручительства как встречного обеспечения, суды обращают особое внимание на срок поручительства как на показатель гарантированности прав кредитора. Если суд не устроит это условие, поручительство не будет принято, несмотря на то, что договор является заключенным и действительным.

Ситуацию осложняет отсутствие четких критериев надлежащих сроков. Если срок определен конкретной датой, суд может посчитать, что поручительство не является надлежащей гарантией, так как на момент представления документов дата вступления в силу решения суда неизвестна (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20.10.09 по делу № А32-18351/2009-25/93). Если определять сроки договора указанием на событие, нужно согласовывать его с требованиями статьи 190 Гражданского кодекса: такое событие должно неизбежно наступить. Например, условие о действии договора до полного исполнения обязательства или определение его действия в течение определенного времени с момента вступления в силу решения суда кажется удобным. Однако такие варианты небезопасны: есть риск признания условия о сроке несогласованным (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.98 № 28, постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 08.06.04 № Ф03-А49/04-1/1248, Уральского округа от 14.01.08 по делу № А47-14557/2005-19ГК). На действительность договора отсутствие согласования срока не влияет, но суд может расценить это негативно, как положение, недостаточно гарантирующее защиту кредитора. Как вариант, можно установить в договоре максимально приемлемый срок с учетом обычных сроков судебного разбирательства, чтобы у суда не возникало сомнений в выполнимости поручительства (например, пять лет) или прописать в договоре, что «поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства не предъявит иска к поручителю».

Ответственность поручителя. Несмотря на общее правило гражданского законодательства о возможности выбора формы ответственности поручителя, при заключении договора поручительства для целей встречного обеспечения лучше указать солидарную ответственность. Без специальных разъяснений на этот счет суды требуют, чтобы поручительство было солидарным (п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 55, постановления Федерального арбитражного суда Уральского округа от 20.02.06 по делу № А60-35079/2005, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.01.09 по делу № А81-877/2007). Вероятно, это связано с тем, что субсидиарное поручительство не позволяет обратиться к поручителю, минуя должника, что мешает его быстрой реализации.

Дополнительные документы. Помимо договора, суд оценивает добросовестность и финансовую состоятельность поручителя (п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 55). Поэтому желательно приложить к заявлению копии его учредительных и регистрационных документов, документы для подтверждения финансового положения (бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, выписки с расчетного счета, сведения о регистрации имущества, расшифровки основных средств) (постановления Пятнадцатого апелляционного арбитражного суда от 18.06.09 по делу № А32-6113/2009, федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского округа от 15.09.09 по делу № А32-6113/2009-3/62, Поволжского округа от 23.12.10 по делу № А57-7900/2010). Для поручителя — физического лица это могут быть выписки с лицевых счетов, сведения о регистрации имущества, справки о доходах.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.