Заключение гражданско-правового договора. Какие модели используют стороны на практике

403
В первой части своего авторского мастер-класса «Последние тенденции практики заключения и исполнения гражданско-правового договора» Роман Бевзенко, к.ю.н., доцент, начальник управления частного права Высшего арбитражного суда, рассказал о моделях заключения договора, практических проблемах согласования договорных условий и преддоговорной ответственности сторон.

В соответствии с Гражданским кодексом заключение договора – это действия сторон, с помощью которых они согласуют свою волю и благодаря которым появляется согласованное волеизъявление по поводу всех его существенных условий. Можно выделить несколько распространенных моделей, которые опосредуют процедуру заключения договора.

Модель первая: обмен офертой и акцептом

Эта классическая модель прямо предусмотрена пунктом 2 статьи 432 Гражданского кодекса. Если строго следовать положениям закона, то получается, что для заключения договора одно лицо направляет другому лицу письменное предложение заключить договор (оферту), в котором содержатся все его существенные условия, а последнее принимает эти условия полно и безоговорочно (акцептует). Причем обмен офертой и акцептом возможен как между присутствующими (проще говоря, при личной встрече), так и между отсутствующими (находящимися на расстоянии друг от друга) контрагентами. Разница между этими ситуациями в том, что в случае если договор заключается между присутствующими, ответ от адресата оферты требуется немедленно (п. 2 ст. 441 ГК РФ). В случае если договор заключается между отсутствующими, то тогда немедленного акцепта не требуется (п. 1 ст. 441 ГК РФ).

В последнем случае – при заключении договора между отсутствующими – стороны нередко сталкиваются с проблемой подтверждения факта и сути волеизъявления. Впервые эта проблема возникла тогда, когда появились телеграф и телефон. В дореволюционной юридической литературе очень бурно обсуждался вопрос о возможности заключения договора по телефону. В целом авторитетные юристы, в частности Г. Ф. Шершеневич, не видели препятствий для волеизъявления таким образом – главное, чтобы воля была донесена до контрагента, а при помощи технического средства это было сделано или нет, значения не имеет. Причем договор, заключенный по телефону, рассматривался как договор между присутствующими, а договор, заключенный при помощи телеграфа, – как договор между отсутствующими. Некоторым аналогом последнего решения сегодня можно считать договор, заключаемый путем обмена электронными сообщениями.

В целом же с точки зрения материального права изъявление воли заключить договор или согласие на заключение договора может быть сделано как в письменной форме, так и с помощью технических средств – телефона, электронной почты и т. д.

Цитируем документ. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Практика свидетельствует о том, что главные проблемы, которые возникают на этапе заключения договора, – это только вопросы доказывания. Ведь основной риск состоит не в том, что согласие заключить договор выражено устно или в электронной переписке, а в том, что впоследствии контрагент может повести себя недобросовестно. Оферта по электронной почте вполне возможна, применима и, более того, распространена на практике. Основное требование, которое содержит кодекс, – это возможность достоверно установить, что она исходила от конкретного лица (ст. 435 ГК РФ). Поэтому задача юриста в подобной ситуации – снять эти риски путем фиксации факта направления оферты, получения акцепта и т. д.

Несмотря на то что обмен письменной офертой и получение письменного акцепта – это теоретически правильная и обоснованная модель, на практике ее сейчас, по моим наблюдениям, практически не используют. Стороны предпочитают менее «строгие» правила, выбирая другие способы заключения договора.

Модель вторая: обмен проектами договора в порядке его согласования

В рамках этой модели одна сторона направляет другой так называемый проект договора. Он, как правило, не подписывается и носит чисто информационную функцию. В нем содержатся лишь предполагаемые условия заключаемой сделки. После рассмотрения этого проекта стороной, которой он был направлен, и выражения заинтересованности в нем в дело вступают юристы и начинают работу по подробному согласованию условий будущей сделки.

С правовой точки зрения такие действия не являются офертой и акцептом, а представляют собой лишь подготовку к заключению договора, попытку согласовать его условия. Сам договор будет считаться заключенным с того момента, когда стороны подпишут согласованный текст документа.

Обмен проектами договора – это преддоговорный переговорный этап, а не стадия заключения договора. Значение этого тезиса заключается в том, что поскольку речи о заключении договора еще нет, то и правовой связи между сторонами не возникает. Это значит, что если у стороны в ходе согласования условий сделки возникли расходы (например, оплата работы юристов известной консалтинговой конторы), то, в случае если контрагент повел себя в дальнейшем недобросовестно и, к примеру, немотивированно отказался от дальнейшего ведения переговоров и заключения договора, возместить их будет невозможно. В законе нет нормы, которая позволяла бы понудить к заключению договора в какой-то определенный срок с момента, когда стороны приступили к переговорам. Да и для возмещения убытков нет оснований, потому что действия сторон в данной ситуации носят скорее фактический, а не юридический характер.

Самый известный последний пример таких неудачных переговоров – это переговоры Сбербанка России и канадской Magna по поводу покупки у General Motors концерна Opel. Американские продавцы в последний момент отказались от сделки. Очевидно, что Сбербанк и Magna понесли существенные расходы, поскольку в переговорах были задействованы мощные юридические силы и потрачены большие денежные средства для того, чтобы подготовить эту сделку. И когда другая сторона немотивированно отказалась от подписания договора, в котором все условия в ходе серьезной правовой работы были согласованы, то тут, казалось бы, налицо повод для возмещения убытков. Вряд ли такая тактика ведения переговоров является добросовестной.

Однако в Гражданском кодексе не содержится принципа добросовестного ведения переговоров, а статья 10 о злоупотреблении правом не подходит к подобной ситуации. В Концепции развития гражданского законодательства сейчас содержится идея поместить в кодекс норму о том, что все должны действовать добросовестно. В том числе можно было бы подумать и над тем, чтобы закрепить право контрагента требовать возмещения убытков, которые возникли у стороны на преддоговорном этапе в результате недобросовестного выхода партнера из переговоров. А пока ее нет, возместить такие расходы не представляется возможным.

Модель третья: обмен документами

Эта модель применяется на практике в таких случаях, когда между сторонами на регулярной основе заключаются типичные сделки на незначительные суммы. В подобной ситуации заключение договора происходит путем обмена первичными документами бухгалтерского учета. Распространенный пример: заключение договора поставки путем выставления счета на оплату, акта отгрузки, который подтвержден накладной и счетом-фактурой. Все эти документы вместе составляют договор. И несмотря на то что договора в смысле единого документа нет, есть договор как юридический факт, как сделка и как правоотношение.

На практике часто возникает вопрос о том, является ли правомерным согласование предмета договора в накладной, которую передает поставщик вместе с товаром.

Основной довод против, который можно встретить в судебной практике, заключается в том, что предмет договора был согласован уже после его заключения. Но в Гражданском кодексе есть такое понятие, как ретроактивность договора.

Цитируем документ. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (п. 2 ст. 425 ГК РФ).

Поэтому с точки зрения закона ничего не мешает сторонам сначала передать товар, а потом придать этому действию договорное основание.

Какую бы модель ни выбрали стороны, для заключения договора необходимо, чтобы они достигли соглашения по всем его существенным условиям. В противном случае договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

 

Вопрос в тему

Возможно ли заключение нескольких договоров купли-продажи в отношении одной и той же вещи?С точки зрения закона – да. Но суды считают, что собственник вещи может продать ее только один раз. Если продавец подписал договор, его правомочие распоряжения вещью исчерпано. Хотя, когда продавец заключает договор, он принимает на себя обязательство, а не распоряжается предметом продажи. Поскольку он остается собственником, то может заключать сколько угодно обязательств в отношении вещи. Эта идея вытекает из недавнего совместного постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.10 № 10/22.

 

Значения термина «договор»

Термин «договор» употребляется в кодексе в нескольких смыслах: как сделка, как юридический факт и как правоотношение. Мы говорим иногда, что у нас есть обязанности, возникающие из договора. В этом случае мы имеем в виду договор-сделку. Вторую часть Гражданского кодекса мы часто называем «договорное» право. По сути, там идет речь об обязательствах. О тех правоотношениях, которые возникают из договора-сделки. Еще одно значение термина «договор» – это документ, то есть бумага, на которой написано «договор». Практика показывает, что часто стороны и сами суды путают различные значения термина «договор». Например, у сторон есть документ – договор купли-продажи недвижимости. В нем указано, что одно лицо передает другому лицу десять зданий. Первое здание индивидуализируется так-то и стоит столько-то, второе так-то и стоит столько-то. В этом случае имеет место не один договор, а десять договоров-сделок, выраженных в одном договоре-документе.

 

Об авторе мастер-класса

Специализация: обязательственное право, юридические лица

Регалии: к.ю.н., доцент

Научные труды: более 60 работ по темам: ценные бумаги, правовой режим недвижимости, общая часть обязательственного права, участие в долевом строительстве (опубликованы в журналах «Вестник ВАС РФ», «Законодательство», «Закон», «Правоведение»), три монографии, в том числе две в издательстве «Статут» («Зачет обязательств» и «Комментарий судебной практики применения Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)"»).

Место работы: занимает должность начальника управления частного права Высшего арбитражного суда РФ. Работает на кафедре гражданского права Высшей школы экономики. Имеет аттестат профессионального участника финансового рынка ФСФР серии 5.0 (управление ПИФа-ми). С апреля 2008 года – лектор школы права «Статут». Опыт практической юридической работы: в сфере строительного бизнеса (управление реализацией инвестиционно-строительных проектов) – восемь лет; в сфере инвестиций – два года (УК ПИФ).

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией
      Рассылка

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Внимание! Вы находитесь на сайте для юристов

      Вы точно юрист? Предлагаем сделку!
      Пройдите быструю регистрацию, а мы обеспечим вас увлекательным юридическим чтением.
      Регистрация займет минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль