Финансовая помощь учредителя. Как выбрать самый безопасный способ получения денег

519
Какой вариант оформления помощи участника будет оптимальным Какие способы финансовой помощи возможны только в ООО Какие налоговые последствия влечет получение помощи от участника

При нехватке денежных средств и трудностях в получении банковского кредита компанию может выручить собственный учредитель (участник). Перед юристом компании, получающей такую поддержку, встает вопрос, как оформить передачу денег. Существует несколько способов: безвозмездная передача (целевое финансирование), беспроцентный заем, дополнительный вклад в уставный капитал, вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью.

Эффективность любого из этих способов зависит не только от простоты оформления, но и от возможных гражданско-правовых рисков и налоговых последствий. А те в свою очередь связаны с особенностями каждой конкретной ситуации – кем является участник, предоставляющий финансовую помощь (физическим или юридическим лицом), какова доля его участия в уставном капитале получающей компании, в какой организационно-правовой форме создана компания. Выбрать конкретное основание передачи денежных средств поможет анализ всех возможных аспектов.

Способ первый: безвозмездная передача денежных средств

Самый простой в части оформления способ предоставления финансовой помощи – это безвозмездная передача денежных средств ее участником в собственность компании. Его безопасно использовать, когда помогающий компании участник – физическое лицо.

Как оформлять. На практике безвозмездную помощь учредителя чаще всего оформляют договором целевого финансирования. Хотя такой вид договора не поименован в Гражданском кодексе, он допустим в силу пункта 2 статьи 421 ГК РФ. Также практикуется финансовая помощь на основании совместного решения органов управления материнской и дочерней компаний*. Однако в арбитражной практике до сих пор нет однозначного мнения о том, является ли финансовая помощь учредителя дарением. Поэтому в данном варианте есть гражданско-правовой риск признания сделки недействительной, если участник, передающий компании деньги, тоже является юридическим лицом (подробнее об этом см. статью «Безвозмездная помощь учредителя. Как обойти запрет на дарение между компаниями» на стр. 42. – Примеч. ред.).

Налоговые последствия. Получение денежных средств в виде финансовой помощи не облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 39, п. 1 ст. 146 НК РФ). И налогом на прибыль, но только если доля участия передающей стороны в уставном капитале получающей компании больше 50 процентов (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это правило применяется независимо от статуса участника, предоставившего безвозмездную помощь (юридическое или физическое лицо). Если же доля участия компании, предоставляющей денежные средства, в уставном капитале получающей стороны меньше или равна 50 процентам, то безвозмездная помощь в полном размере облагается налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ).

ВОПРОС В ТЕМУ

Можно ли в целях налогообложения прибыли уменьшать доходы компании на расходы, оплаченные за счет безвозмездно полученных средств?

Можно. Налоговый кодекс не ограничивает возможность учета расходов в зависимости от источника денежных средств, за счет которых налогоплательщик погашает задолженность за товары, работы, услуги или имущественные права (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, письмо Минфина России от 21.01.09 № 03-03-06/1/27).

Способ второй: увеличение уставного капитала

Когда компания, получающая финансовую помощь, – общество с ограниченной ответственностью, прием денежных средств от участ-ника можно оформить в качестве дополнительного вклада в уставный капитал (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Правда, есть ограничение по сумме вклада. Если по окончании финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше увеличенного уставного капитала, то его придется снижать (п. 3 ст. 20 Закона № 14-ФЗ). Иначе налоговая инспекция получит право потребовать ликвидации компании (например, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.01.09 по делу № А43-6947/2008-19-203). Поэтому если размер ожидаемой финансовой помощи больше размера чистых активов, то лучше выбрать другое основание для передачи средств.

В акционерном обществе финансовая помощь акционера в форме увеличения уставного капитала тоже возможна. Но только путем размещения дополнительных акций (ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Из-за того, что оформление получения средств от акционера осложняется процессом эмиссии, для акционерного общества увеличение уставного капитала – не самое удачное основание для передачи денег.

Как оформлять. Процедура увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью установлена в статье 19 Закона № 14-ФЗ. Она зависит от того, сколько участников общества будут вносить дополнительные вклады – все (тогда применяется п. 1 ст. 19 Закона № 14-ФЗ) или только некоторые из них (тогда действует п. 2 ст. 19 Закона № 14-ФЗ). Если профинансировать общество согласны все участники, то процедура начинается с созыва общего собрания. На нем нужно принять решение об увеличении уставного капитала путем внесения дополнительных вкладов. В течение двух месяцев со дня принятия такого решения (если уставом общества не установлен другой срок) участники перечисляют денежные средства на счет общества.

Не позднее одного месяца со дня окончания сроков внесения дополнительных вкладов потребуется еще одно общее собрание участников. Оно должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участников (п. 1 ст. 19 Закона № 14-ФЗ). В течение месяца после принятия этого решения необходимо подать документы для государственной регистрации изменений в уставе (о размере уставного капитала и увеличении номинальной стоимости долей участников, внесших дополнительный вклад).

Если финансовые поступления ожидаются не от всех участников, то процедура внесения дополнительных вкладов немного упрощается. Участники, желающие внести эти вклады, представляют в общество соответствующие заявления. Затем созывается общее собрание, которое принимает решение об увеличении уставного капитала и о внесении соответствующих изменений в устав. Оно же устанавливает срок для внесения дополнительных вкладов. Документы для госрегистрации изменений в уставе подаются в течение месяца после передачи обществу дополнительных вкладов всеми участниками, подавшими заявление, но не позднее полугода со дня принятия решения общего собрания об увеличении уставного капитала.

При опоздании с принятием решения об утверждении итогов внесения дополнительного вклада и о внесении изменений в устав увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. Такие же последствия у просрочки подачи документов для государственной регист-рации изменений в устав (п. 1 и 2 ст. 19 Закона № 14-ФЗ). В этой ситуации общество обязано вернуть дополнительные вклады участникам (п. 3 ст. 19 Закона № 14-ФЗ). Но на самом деле распоряжаться полученными средствами компания может практически сразу после их получения, никаких запретов на это нет. Даже если из-за нарушения процедуры оформления увеличение уставного капитала будет признано несостоявшимся, можно переквалифицировать передачу денежных средств в целевое финансирование или заем. Для этого достаточно просто подписать соответствующее соглашение.

Налоговые последствия. Вариант с увеличением уставного капитала практически не имеет налоговых рисков для принимающей компании. Получение денежных средств в качестве дополнительного вклада не облагается НДС (подп. 4 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и не учитывается в качестве доходов при налогообложении прибыли (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Возможные претензии налоговиков к участнику, передавшему деньги. Что можно возразить инспекции

Безвозмездная помощь. Передачу денежных средств инспекция может приравнять к реализации товаров, облагаемой НДС.

Что возразить. Эта точка зрения не соответствует Налоговому кодексу. Передача денежных средств, если она не связана с оплатой товаров, работ, услуг или имущественных прав, сама по себе не считается реализацией (подп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Вклад в имущество ООО. Эту операцию налоговики тоже иногда приравнивают к безвозмездной передаче товаров и требуют заплатить НДС.

Что возразить. Согласно подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ, не признается реализацией (а значит, и объектом обложения НДС) передача имущества, которая носит инвестиционный характер. Перечень возможных инвестиционных операций в данной статье открытый. Вклад в имущество хозяйственного общества увеличивает размер его чистых активов. А этот показатель влияет на распределение прибыли общества между участниками (ст. 29 Закона № 14-ФЗ). Поэтому вклад участника в имущество общества в конечном счете нацелен на получение прибыли, а следовательно, носит инвестиционный характер и не облагается НДС (постановление ФАС Центрального округа от 20.02.07 по делу № А-62-3799/2006).

Способ третий: вклад в имущество ООО

Альтернативный вариант финансовой помощи компании от ее участников – внесение вкладов в имущество. Это возможно только в обществах с ограниченной ответственностью (ст. 27 Закона № 14-ФЗ), так как в законе «Об акционерных обществах» аналогичного положения нет. Полученный вклад общество может использовать на любые цели. Каких-либо встречных обязательств по отношению к участнику, внесшему вклад, у общества не возникает.

Как оформлять. Для внесения вклада в имущество необходимо решение общего собрания участников (п. 1 ст. 27 Закона № 14-ФЗ). А если участник у общества один, достаточно его решения (ст. 39 Закона № 14-ФЗ). Но поскольку такой вклад не затрагивает размера уставного капитала и долей участников (п. 4 ст. 27 Закона № 14-ФЗ), нет необходимости вносить изменения в устав и регистрировать их в налоговых органах. Поэтому данный вариант по срокам и способу оформления проще, чем увеличение уставного капитала. Но только в том случае, когда в уставе общества уже закреплена обязанность участников по решению общего собрания вносить дополнительные вклады. Иначе необходимо внести такое положение в устав: созвать общее собрание и зарегистрировать это изменение.

Налоговые последствия. Получение денежных средств не признается объектом обложения НДС (подп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ). Поэтому оснований для уплаты налога у получающей компании нет. В целях налогообложения прибыли вклад в имущество общества рассматривается как безвозмездно полученное имущество (п. 2 ст. 248 НК РФ). Следовательно, налогооблагаемого дохода не возникает только при условии, что доля участника, вносящего вклад, в уставном капитале получающей компании больше 50 процентов (п. 8 ст. 250 НК РФ). Вклады остальных участников облагаются налогом на прибыль. Значит, полностью избежать налогообложения можно лишь в ситуации, когда вклад вносит единственный участник общества.

ВОПРОС В ТЕМУ

Как оформить вклад в уставный капитал ООО с единственным участником?

Участник принимает решение об увеличении уставного капитала, размере вклада, порядке и сроке его внесения (п. 1 ст. 19, ст. 39 Закона № 14-ФЗ). Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительного вклада участник перечисляет денежные средства на счет общества, а потом принимает решение о внесении изменений в устав, которые потом надо зарегистрировать.

Способ четвертый: беспроцентный заем

Между компаниями и их участниками часто практикуется финансовая помощь в виде беспроцентных займов. Займы возможны в любой ситуации независимо от правового статуса заимодавца и организационно-правовой формы компании-заемщика.

При таком варианте в отличие от предыдущих компания получает деньги на возвратной основе, но из-за отсутствия обязанности по уплате процентов это все равно ощутимая поддержка. Учитывая взаимовыгодные отношения между компанией-заемщиком и ее участником-заимодавцем, можно сразу установить большой срок возврата займа или увеличить его отдельным соглашением сторон, если к моменту окончания первоначального срока финансовое состояние заемщика не улучшается.

Как оформлять. Этот вариант самый простой по оформлению – заключается обычный договор займа. Однако бывает, что вариант с беспроцентным займом используют, когда возврат денег не предполагается, фактически лишь для того, чтобы «прикрыть» безвозмездную передачу средств. По окончании срока займа материнская компания прощает долг. Но если заимодавец – юридическое лицо, этот вариант тоже может быть расценен судом как запрещенное дарение. Пользуясь этим, заимодавец может потребовать вернуть сумму займа, ссылаясь на недействительность соглашения о прощении долга.

Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируются как дарение, если судом установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Об отсутствии же намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами (п. 3 информационного письма ВАС РФ от 21.12.05 № 104).

Можно предположить, что, прощая долг дочерней компании, материнская компания получает имущественную выгоду в силу личной заинтересованности в экономическом положении «дочки». Однако арбитражной практики, которая подтвердила бы этот вывод, нет. Суды не признают прощение долга дарением, если заимодавец простил только часть долга в обмен на добровольную уплату оставшейся части (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.10.08 по делу № А21-3512/2007). А также, когда долг прощен в счет погашения другой задолженности (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.01.09 № Ф04-248/2009(19774-А46-13)). Ничем не обусловленное прощение долга в полной сумме суды, как правило, признают ничтожным (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.11.08 по делу № КГ-А40/10973-08).

На практике прощение долга оформляют по-разному: двусторонним соглашением или односторонним письмом кредитора. Второй вариант предпочтительнее – меньше сходства с двусторонним договором дарения (по этой теме см. также «Юрист компании» № 6, 2007, стр. 22 «Прощение долга. Тенденции арбитражной практики делают сделку возможной для компании»).

Налоговые последствия. Операции по предоставлению займов не облагаются НДС (подп. 15 п. 2 ст. 149 НК РФ). Поэтому ни компания, предоставляющая заем, ни компания, его получающая, НДС с этой операции не платят.

Заемщик не включает сумму полученного займа в налоговую базу по налогу на прибыль, и заимодавец тоже не платит этот налог с суммы возвращенного долга (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Больше всего в связи с налогообложением заемщика интересует вопрос: должен ли он платить налог на прибыль в связи с тем, что заем беспроцентный? Понятие экономической выгоды в виде экономии на процентах сущест-вует только для налога на доходы физических лиц (то есть для заемщиков – физических лиц). У налога на прибыль такого объекта налогообложения нет, поэтому налог платить не нужно. Официально ФНС России признает эту позицию (письмо от 13.01.05 № 02-1-08/5@). Тем не менее на практике территориальные инспекции иногда пытаются доначислить заемщикам налог на прибыль с неуплаченных процентов, считая заем «безвозмездно полученной услугой». Однако суды эту практику признают незаконной (постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.04 № 3009/04, постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19.06.07 по делу № КА-А40/5440-07).

В случае прощения долга компания-заемщик включает сумму займа, которую ей не нужно возвращать, в налоговую базу по налогу на прибыль как безвозмездно полученное имущество. Но если доля компании-заимодавца в уставном капитале заемщика превышает 50 процентов, то сумма прощеного долга не облагается налогом на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса. Такого же мнения придерживается Минфин России (письма от 03.03.09 № 03-03-06/1/106, от 06.03.09 № 03-03-06/1/112), а значит, вероятность спора с инспекцией по этому вопросу минимальна.

Тонкости договора о безвозмездной передаче денежных средств

Мнением делится Екатерина Никологорская, начальник юридической службы ОАО «Регион – Инвест»: «Договор о безвозмездной передаче денежных средств для дочерней компании – это сделка с заинтересованностью (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ, п. 1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). Если компания, принимающая помощь, является ООО, то ей необходимо созвать общее собрание для одобрения этой сделки. Правда, такой порядок действует лишь до 1 июля 2009 года. После вступления в силу новой редакции Закона № 14-ФЗ (Федерального закона от 30.12.08 № 312-ФЗ) сделки с заинтересованностью не потребуют одобрения, если в них заинтересованы все участники. На мой взгляд, помощь компании одним из учредителей – как раз такой случай. В пункте 2 статьи 81 Закона № 208-ФЗ аналогичное положение есть уже сейчас, поэтому одобрения сделки по получению финансовой помощи от акционера не требуется. Однако в зависимости от суммы финансовой помощи сделка может потребовать особого одобрения как у материнской, так и у дочерней компаний (п. 1 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, п. 3 ст. 46 Закона № 14-ФЗ)».

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Простите, что прерываем ваше чтение

      Это профессиональный сайт для юристов-практиков. Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, мы вынуждены размещать лучшие статьи в закрытом доступе.

      Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего полторы минуты.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      Вы продолжите читать статью через 1 минуту
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль