Решение об одобрении крупной сделки

5761
С 1 января 2017 года появится больше возможностей для одобрения крупных сделок. Рассмотрим, что может быть включено в решение об одобрении крупной сделки.
Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте со специализированным юридическим контентом. Для чтения статьи может потребоваться регистрация. 

Решение об одобрении крупных сделки понадобится, когда директор заключает сделку, цена которой превышает 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Это может быть одна или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом имущества прямо либо косвенно.

Оспаривание крупной сделки

Если заключить крупную сделку без одобрения, ее можно будет оспорить на основании статьи 173.1 ГК РФ и пункта 5 статьи 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — закон № 14-ФЗ).

Право на оспаривание имеют общество и его участники. С 1 января 2017 года его получат и члены совета директоров. Но при этом ограничат права учредителей — оспорить сделку сможет лишь участник, обладающий не менее чем 1 процентом общего числа голосов (п. 4 ст. 46 закона № 14-ФЗ в редакции от 1 января 2017 года). Новые положения закона позволяют сделать решение более гибким.

Читайте также:

Стоимость имущества по сделке

Решение об одобрении крупной сделки потребуется, если стоимость имущества превышает 25 процентов от стоимости активов. Предел в 25 процентов установлен в законе и действует по умолчанию, но устав может содержать другие положения, поэтому нужно проверить его, прежде чем созывать собрание. В частности, в уставе может быть установлен более высокий предел для одобрения, например, 50 процентов.

Это актуально, к примеру, когда компания начинает деятельность, у нее мало собственных средств и низкий предел заставляет созывать общее собрание слишком часто. Кроме того, в уставе может быть указано, что крупные сделки одобрять не нужно. Закон № 14-ФЗ в будущей редакции не содержит пункта, который позволяет исключить из устава требование об одобрении сделки. Но ничто не запрещает применять такое положение.

Отказ в уставе от одобрения крупных сделок может быть уместен, например, когда функции директора выполняют два лица, действующих раздельно. При этом одно из них — единственный учредитель, он на основании устава имеет право заключать любые сделки, а другое — управляющая компания, которая выполняет ряд «технических» функций. В такой ситуации учредителю нет необходимости ограничивать себя одобрением, но по закону оно необходимо. Поэтому в уставе можно предусмотреть, что одобрение не требуется.

Одна из особенностей обновленных положений в том, что правила об одобрении не применяются, когда единственный участник одновременно выступает единственным директором. Но если директоров двое, то сделки нужно одобрять. Действующая редакция не уточняет, сколько директоров должно быть в компании. Достаточно, чтобы единственный участник имел полномочия директора (п. 7 ст. 46 закона № 14-ФЗ в редакции от 1 января 2017 года, подп. 1 п. 9 ст. 46 закона № 14-ФЗ в действующей редакции).

Скачать образец решения о согласии на совершение крупной сделки

Сделка вне обычной деятельности общества

Необходимо решение об одобрении крупной сделки, если сделка не относится к обычной хозяйственной деятельности.

Это также стоит проверить прежде, чем созывать собрание. Действующая редакция закона не определяет, что понимать под «обычной хозяйственной деятельностью». Поэтому приходится пользоваться судебным толкованием.

Пленум ВАС РФ указал, что обычная хозяйственная деятельность — это любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества либо иных субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки этим обществом ранее (абз. 3 п. 6 постановления от 16.05.14 № 28). К этому разъяснению отсылает и Верховный суд (определение от 25.01.16 № 310-ЭС15-12396 по делу № А09-1924/2013).

Новая редакция закона (с 1 января 2017 года) практически скопировала приведенное разъяснение Пленума ВАС РФ (п. 8 ст. 46 закона № 14-ФЗ). Но в старой и новой формулировках обычной хозяйственной деятельности есть два отличия:

  1. При сравнении сделки с деятельностью аналогичных компаний больше не нужно оценивать размер их активов и объем оборота. То есть другая компания может быть насколько угодно большой или маленькой, главное, что она занимается аналогичным видом деятельности. Это облегчает задачу, так как не для всех компаний можно было получить информацию об их финансовом состоянии.
  2. Сделку нужно одобрять, если она, хотя и является для общества обычной, но приводит к прекращению или изменению деятельности либо существенно уменьшает ее масштаб. То есть теперь нужно оценивать не только «обычность» сделки, но и ее последствия для общества. Хотя это условие и не упомянуто Пленумом в разъяснениях, оно отвечает более ранней позиции ВАС РФ — сделку, которая влечет прекращение деятельности, нужно относить к крупной независимо от ее стоимости (п. 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.02 № 66постановление АС Поволжского округа от 11.02.15 по делу № А57-21699/2012).

Описание крупной сделки в решении об одобрении

Решение о согласии на совершение крупной сделки должно быть конкретным. В нем нужно указать предмет сделки, цену и другие существенные условия. А также кто выступает сторонами по сделке. Допускается не указывать это, если сделку заключают на торгах, а также в других случаях, когда участников сделки нельзя определить к моменту одобрения. Требования к решению установлены в абзаце 2 пункта 3 статьи 46 закона № 14-ФЗ (с 1 января 2017 года — в абз. 3 п. 3 ст. 46).

Когда в решении нет необходимых сведений, нет и самого решения. Следовательно, суд может признать сделку неодобренной (постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.09.15 по делу № А32-30556/2014). Если решение нужно для допуска к торгам, заказчик правомерно откажет в принятии заявки (решение Московского УФАС России от 29.02.16 по делу № 1-00-320/77-16).

Федеральный закон от 03.07.16 № 343-ФЗ, внесший поправки в положения о крупных сделках, не меняет требования к содержанию решения об одобрении. Напротив, он позволяет сделать решение более вариативным.

Дополнительные условия одобрения крупной сделки

С 1 января 2017 года закон прямо предусматривает, что решение об одобрении может быть вариативным — участники могут предусмотреть отклонения от согласованных условий сделки. Преимущества этого нововведения:

  • не нужно будет заново получать одобрение участников, если к моменту заключения сделки ее условия изменились по сравнению с теми, что были одобрены;
  • неконкретные условия одобренной сделки не станут дополнительным доводом при оспаривании крупной сделки.

Итак, в решение об одобрении  сделки можно включить:

  • верхний предел цены покупки или нижний предел цены продажи имущества;
  • согласие на совершение аналогичной сделки (например, точно такой же сделки, но с другим контрагентом);
  • альтернативные варианты условий сделки (например, в приведенном образце документа участники могут предусмотреть разные условия оплаты);
  • согласие на сделку при условии совершения нескольких сделок одновременно;
  • срок, на который действует решение об одобрении сделки. Если срок не указан, согласие действует один год. Исключения будут, если иной срок вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие.

Эта норма устранила неопределенность. Ранее суды исходили из того, что закон не ограничивает «срок годности» решения (постановление Девятнадцатого ААС от 30.09.14 по делу № А64-7234/2013). Для небольшой разницы во времени такой подход был обоснованным, но в целом он позволял заключить сделку далеко позже одобрения, когда она уже будет невыгодна обществу. Как следствие, решение об одобрении крупной сделки, принятое, но не реализованное в разумный срок, правильнее было бы отменить, чтобы им нельзя было воспользоваться во вред обществу.

Читайте на тему

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией
      Рассылка

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      
      • Мы в соцсетях
      Внимание! Вы находитесь на сайте для юристов

      Вы точно юрист? Предлагаем сделку!
      Пройдите быструю регистрацию, а мы обеспечим вас увлекательным юридическим чтением.
      Регистрация займет минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль