Банковская гарантия при обеспечении контракта

828
При обеспечении госконтракта поставщиком возникает несколько важных вопросов относительно применимости банковской гарантии.

См. также:

Две банковских гарантии для одного контракта

В практике работы по госконтракту присутствует важнейший момент обеспечения этого контракта. Победитель торгов для заключения контракта с госзаказчиком должен получить банковскую гарантию на сумму обеспечения. На деле может оказаться так, что предприниматель предоставляет не одну, а две банковских гарантии.

Например, обратившись в один банк, он получает гарантию не на всю сумму обеспечения, а на меньшую, и придётся обращаться в другой банк ещё за одной гарантией, на недостающую сумму. Так, при обеспечении контракта необходим 1 млн. рублей, но один банк даёт гарантию на 900 тыс. рублей, и предприниматель запрашивает второй банк о гарантии на 100 тыс. рублей. Таким образом, при заключении контракта победитель направляет две банковские гарантии. Или другая схема: после получения первой гарантии предприниматель  направляет её, а недостающую сумму перечисляет на счёт заказчика также в качестве обеспечения контракта.

Это спорный в правовом смысле подход, и в письме Минэкономразвития от 15.01.2016 № Д28и-106 указано, что положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе» не предусмотрено предоставление для обеспечения одного контракта двух банковских гарантий. Такой позиции в Минэкономразвития придерживались и ранее, аналогичный вывод был сделан ещё в письме от 19.09.2014 № Д28и-1893. Также в судебной практике эта позиция была поддержана в постановлении Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2015 № 16АП-4358/2015 по делу № А63-4519/2015. Предоставление двух и более банковских гарантий недопустимо.

Что касается толкования норм закона № 44-ФЗ, здесь возможны два подхода. С одной стороны, в законе сказано, что контракт обеспечивается путем предоставления банковской гарантии или путем перечисления денежных средств на счет заказчика – здесь словосочетание «банковская гарантия» использовано в единственном числе, речи не идёт о нескольких гарантиях. С другой, поскольку присутствует «или», следовательно, нельзя в обеспечение контракта предоставлять одновременно и банковскую гарантию, и обеспечительный платеж.

Однако надо заметить, что поскольку цель обеспечения контракта – создание финасового резерва, откуда госзаказчик сможет восполнить убытки или забрать аванс при расторжении контракта, если поставщик его сам не возвращает,  то чисто технически эти выплаты могут быть сделаны из двух и более гарантий. Но Минэкономразвития считает этот подход не соответствующим закону.

Срок возврата обеспечения контракта

В письме Минэкономразвития от 18.12.2015 № Д28и-3722 говорится, что установление срока возврата обеспечения исполнения контракта в документации о закупке должно осуществляться заказчиком с учётом срока исполнения срока основного обязательства, и при надлежащем исполнении  поставщиком обязательств по контракту, в полном объеме и в срок, заказчик может вернуть обеспечение до окончания его срока действия по контракту.

В контракте заказчик обязан назначать срок возврата средств, если контракт обеспечивается внесением денег на счёт заказчика. Каким должен быть срок? Можно ли установить его с учётом также гарантийных обязательств? Минэкономразвития приходит к выводу, что нельзя.

Ставка рефинансирования

С 1 января 2016 г. неустойка по всем госконтрактам, где есть привязка к ставке рефинансирования, должна начисляться от ключевой ставки, а не ставки рефинансирования. Это условие распространяется в том числе на контракты, где указано, что неустойка начисляется от ставки рефинансирования. Об этом есть письма Министерства финансов России от 10.02.2016 02-01-10/6831, от 22.01.2016 № 02-02-15/2350, а также постановление Правительства РФ от 08.12.2015 № 1349 «О применении с 1 января 2016 г. ключевой ставки Банка России».

Банковская гарантия в оплату неустойки

Вопрос о правомочности взыскания неустойки из банковской гарантии затронут в письме Минэкономразвития России от 16.01.2015 №Д28и-65. Высказано мнение, что неустойка не может быть оплачена таким образом, поскольку она является неосновным обязательством. Хотя данный вывод представляется спорным, в судебной практике сформировалась разделяющая его позиция (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2015 по делу № А38-4251/2015).

Практика, надо заметить, противоречивая: если из банковской гарантии нельзя взыскать неустойку, значит, нельзя взыскать неустойку и из платежа, перечисленного поставщиком заказчику в обеспечение исполнения контракта. По мнению Минэкономразвития, госзаказчик в этой ситуации сначала должен вернуть поставщику перечисленную сумму, а затем предъявить претензию и иск о взыскании неустойки.

Представляется, что удобнее для заказчика было бы сделать зачёт суммы неустойки из перечисленной поставщиком или предъявить требование по банковской гарантии в отношении суммы неустойки.

По материалам видеолекции в Системе Юрист

Что изменилось в правилах госзакупок в 2016 году

Читайте на тему

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
Попробуйте бесплатный доступ на 3 дня >>


Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.