Правовой аудит (due diligence)

3470
Правовой аудит (legal due diligence) — это комплексный анализ деятельности компании, который помогает снизить риски и возможные убытки. В аудит входят анализ текущей деятельности, структуры бизнеса, договорных отношений, корпоративного устройства и др.

Due diligence

Чаще всего due diligence проводят перед продажей компании или заключением с ней важной сделки.

Проверку имеет смысл разделить на семь основных блоков.

  1. История компании. Проверьте учредительные документы, сведения в ЕГРЮЛ, а также все изменения.
  2. Органы управления и их полномочия. Проверьте учредительные документы, протоколы и другие документы, оформленные при проведении общих собраний участников, заседаний совета директоров и правления.
  3. Отношения с контрагентами. Проверьте договоры, соглашения и приложения к ним, документы об их исполнении (накладные, акты), полномочия лиц, подписавших документы. Проверьте крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Сделки, подпадающие под внимание антимонопольных органов. Сделки по отчуждению и приобретению активов компании.
  4. Отношения с сотрудниками. Проверьте трудовые договоры, штатное расписание и другие кадровые документы.
  5. Недвижимость и транспорт. Проверьте свидетельства о собственности (о регистрации), договоры аренды или другие документы, которые дают право пользоваться этим имуществом.
  6. Лицензируемая деятельность. Проверьте лицензии, свидетельства СРО, сертификаты и т. п.
  7. Интеллектуальная собственность. Проверьте, зарегистрировано ли право на товарный знак, не прошел ли срок действия исключительного права, используются ли товарные знаки в соответствующем классе.

Нижеперечисленные нарушения нередко обнаруживаются в ходе проведения правового аудита. 

Договоры подписаны неуполномоченными

Представители контрагентов подписывают договоры, не имея полномочий на это. Проверьте, кто подписывал договоры от имени контрагентов. Имели ли эти лица достаточно полномочий.

Договор с контрагентом не будет иметь для него правовых последствий, если представитель подпишет сделку от его имени, не имея полномочий на это (например, без доверенности).

Чтобы договор создавал обязательства для контрагента, он должен будет одобрить договор (постановление Восьмого ААС от 23.10.14 № 08АП-6262/2014 по делу № А75-10302/2013).

Проверьте полномочия лиц, чьи подписи стоят на документах об исполнении договора — актах, накладных и т. п. Если там стоит подпись неуполномоченного лица, то доказать факт поставки товара именно контрагенту будет трудно.

Суды отказывают во взыскании задолженности по договорам, если документы подписаны неуполномоченными лицами без доверенностей.

Аренда помещения 

Компания арендует помещение, которое арендодатель не вправе был сдавать. Проверьте, на каком основании компания пользуется помещением. Договор аренды могут признать недействительным, если арендодатель не управомочен собственником сдавать имущество в аренду (ст. 168 ГК РФпостановление Президиума ВАС от 08.10.13 № 5257/13 по делу № А07-5384/2012).

В особенности это касается случаев, когда собственник помещения — муниципальный орган, а арендодатель не учел особенности порядка заключения договоров в отношении муниципального имущества.

Уведомление о собрании

Участников общества не уведомляют должным образом о собраниях. Проверьте, как устав общества обязывает уведомлять участников (акционеров) о предстоящем общем собрании. Есть ли подтверждающие почтовые квитанции или другие документы в подтверждение уведомления.

Участник (акционер) общества может оспорить решение общего собрания, если оно прошло с нарушением требований закона или устава.

Компания должна будет доказать, что соблюдала порядок созыва и проведения собрания. Иначе суд встанет на сторону участника (акционера) и признает решение собрания недействительным. Участник (акционер) при этом должен обладать достаточным количеством голосов, чтобы влиять на решения собрания и понести убытки в результате принятия решения на собрании (п. 2 ст. 43 закона № 14-ФЗ).

Порядок созыва и проведения общих собраний в ООО определен в уставе и Федеральном законе от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Для АО — в уставе,Федеральном законе от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Положении о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденном приказом ФСФР России от 02.02.12 № 12–6/пз-н.

Независимо от организационно-правовой формы компании все ее участники должны быть заранее уведомлены об общем собрании.

Если устав определяет конкретный способ уведомления участников, то компания должна подтвердить, что участник получил такое уведомление в порядке, предусмотренном уставом.

Совет директоров

Участники (акционеры) не создали совет директоров, или он принимает решения по вопросам, не входящим в его компетенцию. Проверьте, должен ли быть в компании совет директоров. Есть ли документы о его образовании и избрании членов в него, не просрочены ли их полномочия.

Если устав определяет, что в компании избирается и действует совет директоров, то он должен быть. Либо в устав нужно включить положение, что при отсутствии совета его полномочия выполняет общее собрание участников.

В противном случае решения, принятые на общем собрании, могут оспорить, если они подлежали одобрению советом директоров.

Кроме того, количественный состав совета директоров должен соответствовать уставу. Если число членов, избранных в совет, меняется, то сначала нужно внести изменения в устав, а потом уже избирать измененный состав совета директоров.

Изменять положения устава в части количества членов совета директоров может общее собрание участников.

Проверьте, чтобы совет директоров принимал решения по тем вопросам, которые входят в его компетенцию. Он не вправе выносить решения по вопросам, которые относятся к полномочиям общего собрания. При этом уставом нельзя изменить предусмотренный законом объем компетенции общего собрания и передать отдельные вопросы совету директоров. Исключения могут быть, только когда закон прямо это предусматривает.

Крупные сделки или сделки с заинтересованностью

Директор совершает крупные сделки или сделки с заинтересованностью без одобрения. Проверьте, оформлены ли решения участников (акционеров) или совета директоров об одобрении сделок.

Сделку могут признать недействительной, если директор заключил ее без обязательного одобрения, предусмотренного законом или уставом.

Если одобрение сделки входит в компетенцию совета директоров, то одобрить ее должен именно он. Либо в уставе должно быть положение о том, что полномочия совета директоров переданы общему собранию. Тогда сделку может одобрить общее собрание.

Средства индивидуализации

Компания пользуется средствами индивидуализации, зарегистрированными на других лиц. Проверьте средства индивидуализации, которые использует компания в своей деятельности. Возможно, они оформлены на других лиц. Это относится к коммерческим обозначениям, товарным знакам, промышленным образцам, секретам производства (ноу-хау) и т. д.

Использование чужих средств индивидуализации может повлечь убытки.

Под незаконным использованием товарного знака суды понимают любые действия, нарушающие права его владельца. В том числе ввоз, предложение к продаже, продажу и иное введение в оборот товара, обозначенного этим знаком либо сходным обозначением в отношении однородных товаров.

Незаконным использованием чужого товарного знака будет, к примеру, обозначение его на товаре или упаковке, в СМИ, на вывесках, официальных бланках.

Права на результаты интеллектуальной деятельности нужно регистрировать. Срок исключительного права своевременно продлевать.

Все результаты интеллектуальной деятельности компания должна использовать в текущей деятельности. Иначе заинтересованные лица могут потребовать в суде прекратить охрану товарного знака, который не используется (ст. 1486 ГК РФ).

Каждый товарный знак зарегистрирован в определенных классах и должен использоваться в них. В случае спора компания должна будет доказать, что она использовала товарный знак в этих классах — бремя доказывания лежит на правообладателе (п. 3 ст. 1486 ГК РФ). Это могут быть рекламные материалы, экспонаты с выставок, вывески либо вещи с изображением товарного знака.

Читайте об этом

Читайте также

Скоро в журнале «Юрист компании»
    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Академия юриста компании

      Академия

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Cтать постоян­ным читателем журнала

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией
      Рассылка

      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Юрист компании» –
      первый практический журнал для юриста

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации  ПИ № ФС77-62254 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Внимание! Вы находитесь на сайте для юристов

      Вы точно юрист? Предлагаем сделку!
      Пройдите быструю регистрацию, а мы обеспечим вас увлекательным юридическим чтением.
      Регистрация займет минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль