Как купить или продать бизнес

1032
Сделка по покупке бизнеса может осуществляться путем покупки акций или долей компании, обладающей активами, путём покупки акций или долей материнской компании или посредством реорганизации бизнеса.

У каждого из вышеуказанных способов есть преимущества и недостатки.

Активы компании

Первый способ - покупка долей или акций компании, обладающей активами. Покупатель приобретает у продавца акции или доли компании. Такая сделка проста и не требует много времени. Из минусов можно отметить необходимость вносить изменения в ЕГРЮЛ.

Материнская компания

Второй способ - покупка долей или акций материнской компании. Продавец передает свою долю или акции в качестве вклада в уставный капитал вновь создаваемого общества и после этого продает свою долю в нем покупателю.

Это более сложный, но экономичный способ. Дело в том, что налоговое законодательство не относит вклад в уставный капитал к реализации (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Преимуществом такого варианта станет отсутствие необходимости платить НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и налог на прибыль (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). При этом нужно оценить риски налоговых доначислений. В ряде случае налоговые органы переквалифицируют сделки по продаже долей в сделки по продаже недвижимости и доначислят НДС (постановление ФАС Московского округа от 28.11.13 № Ф05-15039/2013 по делу № А40-103429/12).

Такой подход не исключает необходимости проверять легальность владения объектом со стороны первоначального собственника. Также нужно будет проверить операции по внесению имущества в уставный капитал. Но с другой стороны, можно исключить проверку самой организации-правообладателя.

Реорганизация

Третий способ - реорганизация бизнеса. В рамках такой процедуры из основной компании выделяют новое общество вместе с активами. Далее доли нового общества приобретает покупатель. Минус этого варианта – выездная налоговая проверка, которая сопровождает подобные процедуры (п. 11 ст. 89 НК РФ).

Например, вы решили приобрести недвижимое имущество посредством покупки компании, которая им владеет. Проверяем компанию по ЕГРЮЛ. Устанавливаем, что она зарегистрирована в июне 2015 года. Прежний собственник недвижимого имущества внес это имущество в качестве вклада в уставный капитал. При этом анализ компании-предыдущего собственника показал, что за прошлый год у нее был отрицательный баланс. На момент проверки в отношении нее были возбуждены дела по взысканию дебиторской задолженности, большая часть из которых проиграна. Кроме того, могут быть исполнительные листы. Это можно проверить через сайт ФССП России.

Таким образом, кредиторы прежнего собственника могут рассматривать передачу имущества в уставный капитал приобретаемой компании как вывод активов при предбанкротном состоянии. Велика вероятность, что в конкурсном производстве события пойдут следующим образом:

  • конкурсный управляющий оспорит вклад в капитал как недействительную сделку (постановление ФАС Поволжского округа от 10.04.12 № А55-7748/2010);
  • затем он предъявит иск к покупателю об истребовании имущества из чужого незаконного владения (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.03.10 № А63-1528/2008);
  • встанет вопрос о добросовестности покупателя. Здесь нужно учитывать практику Верховного суда РФ о необходимости покупателя проверять действительность прав продавца (Обзор судебной практики по делам, связанным с истребованием жилых помещений от добросовестных приобретателей, по искам государственных органов и органов местного самоуправления, утв. Президиумом ВС РФ от 01.10.14);
  • при признании покупателя недобросовестным имущество изымут в конкурсную массу, а у покупателя останется только возможность привлечь продавца к ответственности за эвикцию (ст. 461 ГК РФ). При этом с большой вероятностью компания продавца к этому моменту уже будет ликвидирована или реорганизована.

Защитные конструкции в договоре

От недобросовестных действий продавца покупатель может обезопасить себя, применив в соглашении заверения об обстоятельствах и конструкцию о возмещении потерь (ст. ст. 431.2 и 406.1 ГК РФ). Инструмент заверений об обстоятельствах дает возможность истребовать убытки, неустойку со стороны, которая предоставила недостоверные сведения. Также в качестве санкции сторона вправе расторгнуть договор. 

Среди заверений об обстоятельствах можно выделить несколько видов.

Общие заверения

Продавец подтверждает, что общество создано надлежащим образом, обладает необходимыми полномочиями, договор надлежащим образом подписан и оформлен, получены все необходимые разрешения для сделки, отсутствуют какие-либо судебные процессы против продавца или его активов, за исключением известных сторонам.

Заверения в отношении продаваемого общества

Такие заверения даются о том, что акции выпущены должным образом, одобрены и оплачены, отсутствуют какие-либо соглашения, предусматривающие выпуск или размещение дополнительных акций.

Отдельное заверение

В договор может быть включено любое специальное заверение, например, его можно оформить в отношении вопросов банкротства: что общество не является несостоятельным и способно оплачивать свою задолженность.

В заверениях также удобно согласовать перечень задолженностей, которые будет иметь общество к конкретной дате. Это может касаться как задолженности внутри группы компаний, так и задолженности перед внешними кредиторами.

Отдельное заверение традиционно касается вопросов налогообложения. Здесь обычно предусматривают, что компания надлежащим образом выполняет свои обязанности по уплате налогов и сборов.

Заверение также можно оформить в отношении каждого ценного актива общества. В частности, о том, что актив принадлежит на праве собственности компании-продавцу, не находится в споре, залоге, под арестом и т. д.

Обязанность передать товар свободным от прав третьих лиц вытекает из положений статьи 460 ГК РФ. На практике эта статья работает и вместе с договорными условиями об отсутствии притязаний позволяет привлекать к ответственности продавцов (постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.02.15 № Ф04-15034/2014 по делу № А45-17190/2013).

Возмещение потерь

Также можно применить инструмент возмещения потерь, которые возникают при определенных в договоре обстоятельствах (ст. 406.1 ГК РФ). Удобство этого положения, в частности, проявляется в том, что сумму потерь можно зафиксировать заранее, а суд по общему правилу не может ее уменьшить.

При этом защиту интересов покупателя могут обеспечить и другие институты гражданского права. В частности, страхование титула, поручительства (независимые гарантии) акционеров (бенефициаров), опцион на обратную продажу вместе с безотзывной доверенностью на подписание необходимых документов.

Читайте об этом

Читайте также



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.