Приобретение бизнеса: что проверить перед сделкой

1801
Когда компанию готовят к продаже, ее будущему покупателю необходимо провести тщательную проверку всех аспектов деятельности компании.

Риски покупки компании

Среди рисков, которые могут возникнуть для покупателя, можно назвать следующие:

  • предыдущие владельцы долей (акций) могли не иметь достаточных полномочий на их продажу;
  • в отношении компании могут быть возбуждены дела в судах;
  • компания может иметь признаки банкротства;
  • у компании может не быть лицензии, либо ее могут аннулировать.

См. также Как подготовить сделку по слиянию и поглощению в сложных условиях

Полномочия владельцев доли

Важно проанализировать историю приобретения акций или долей продавцом и в целом историю переходов прав на них. Предыдущий владелец сможет оспорить право покупателя, если продавец приобрел долю по недействительной сделке.

Стоит обратить внимание на следующие моменты:

  • достаточно ли было полномочий у лиц, подписывавших соглашение;
  • не было ли нарушения компетенции со стороны государственных органов (например, при приватизации);
  • есть ли документы в подтверждение оплаты;
  • соответствуют ли цены по предыдущим сделкам рыночным значениям.

Из практики. Арбитражный суд города Москвы признал ничтожной сделку по приватизации государственного предприятия и последующие сделки и истребовал акции у добросовестного приобретателя более чем через 20 лет. Причина такого решения – отсутствие полномочий у регионального органа власти при заключении сделки (решение от 07.11.14 по делу № А40-155494/14).

Кроме того, важно проверить полномочия органов управления. Особое внимание необходимо обратить на собрание акционеров (участников), совета директоров, генерального директора (управляющей компании). Если продавец входит в состав совета директоров, то в дальнейшем он может контролировать деятельность общества и влиять на принятие решений. Поэтому важно заранее оценить объем будущих полномочий органов компании и скорректировать их в соответствии с договоренностями.

Иски к компании

История компании часто бывает связана с судебными спорами. В этой части важно не ограничивать проверку формальным просмотром базы или картотеки дел арбитражных судов, а подойти к этому вопросу шире.

Где можно проверить, есть ли иски к компании 

Можно проверить наличие судебных дел с организацией в следующих источниках:

  • картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru);
  • справочные правовые системы (в том числе по решениям арбитражных судов первой инстанции, определений арбитражных судов, актам судов общей юрисдикции);
  • ГАС Правосудие (sudrf.ru);
  • база на сайте gcourts.ru;
  • база суда общей юрисдикции по местонахождению общества;
  • информация о компаниях на сайте ФССП России;
  • реестр недобросовестных поставщиков – rnp.fas.gov.ru;
  • информация о проверках антимонопольного органа – solutions.fas.gov.ru;
  • информация о проверках на сайте Генеральной прокуратуры plan.genproc.gov.ru/plan2015.

По этим же ресурсам стоит проверить продавца. Список будет немного различаться в зависимости от того, является он юридическим или физическим лицом. А также проверить компанию по ИНН на суды можно в сервисе "Проверка контрагентов".

Вступивший в силу судебный акт – не гарантия окончания разбирательства по делу. Бывают ситуации, когда дело несколько раз проходит все инстанции. Заявленные по таким делам суммы могут превышать стоимость приобретенной компании. Чтобы не платить «двойную цену», необходимо тщательно организовать передачу дел и знать, какие документы и где искать.

Из практики. В одном деле заказчик потребовал взыскать убытки в связи с выявлением недостатков работ. Поскольку спорные работы вели до смены руководства, чтобы найти документы, пришлось искать координаты прежних сотрудников. В результате удалось доказать, что объект соответствовал требованиям качества. Недостатки возникли по вине самого заказчика (постановление ФАС Московского округа от 26.06.13 по делу № А40-41012/11).

Банкротство компании

До приобретения компании необходимо проверить ее финансовое состояние, нет ли признаков банкротства. Обычно основным источником такой информации служит программа «1С», поэтому юристу необходимо работать совместно с бухгалтером компании или с аудитором.

В ходе проверки отчетности бухгалтер устанавливает наличие или отсутствие признаков неплатежеспособности, а именно наличие задолженности свыше 300 000 рублей, просроченной более чем на 3 месяца (ст. 3, 6 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Чтобы выявить это обстоятельство, желательно обеспечить доступ аудитора (бухгалтера) к бухгалтерской базе компании.

Если цель покупки состоит именно в том, чтобы восстановить компанию, то целесообразно оценить последствия открытия процедуры банкротства. Нужно осознавать, что принятые меры могут не сработать.

Выявить признаки неплатежеспособности помогает аудиторская проверка. Аудитор может отыскать сделки, заключенные на условиях, не соответствующих рыночным (п. 9 постановления Правительства РФ от 27.12.04 № 855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»). К ним относят:

  • сделки по отчуждению имущества должника (кроме купли-продажи), направленные на замещение этого имущества менее ликвидным;
  • сделки купли-продажи с имуществом должника, заключенные на заведомо невыгодных для него условиях, а также сделки с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника;
  • сделки, связанные с возникновением обязательств должника, не обеспеченные имуществом, а также влекущие за собой приобретение неликвидного имущества;
  • сделки по замене одних обязательств другими, заключенные на заведомо невыгодных условиях.

Далее юристы могут дать оценку выявленным сделкам на предмет вероятности их оспаривания в процедуре банкротства. Это может быть оспаривание по причине:

  • неравноценного предоставления по сделке (абз. 1 ст. 61.2 закона № 127-ФЗ);
  • преимущественного удовлетворения требований одного из кредиторов (ст. 61.3 закона № 127-ФЗ);
  • признаков мнимой сделки (ст. 170 ГК РФ);
  • совершения сделки в ущерб интересам юридического лица (п. 2 ст. 174 ГК РФ).

В ряде случаев сделки можно оспорить и по другим основаниям. Универсальным механизмом может выступать статья 10 ГК РФ – злоупотребление правом (постановление АС Северо-Западного округа от 14.09.15 по делу № А56-49757/2011).

Совместная работа юриста и бухгалтера позволяет выявить и другие виды рисков, в том числе налоговые, риски несоблюдения трудового законодательства и наличие необоснованных выплат («золотых парашютов») при увольнении персонала.

Наличие этих признаков формирует обязанность для директора обратиться с заявлением о банкротстве (п. 2 ст. 9 закона № 127-ФЗ). Если же директор этого не делает, то возникает риск привлечения его к субсидиарной ответственности (п. 2 ст. 10 закона № 127-ФЗ). Новый директор после своего избрания также должен подать заявление на банкротство компании. Соответственно, риски субсидиарной ответственности могут затронуть и его.

Из практики. ФАС Уральского округа удовлетворила требования конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности сразу нескольких бывших руководителей компании (постановление от 29.04.14 № Ф09-1968/14 по делу № А50-20613/2010).

Признак недостаточности имущества юристы выявляют своими силами. О недостаточности свидетельствует превышение обязательств компании над размером ее активов (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 28.01.15 № Ф02-6197/2014 по делу № А33-19474/2013). Для оценки нужно проанализировать бухгалтерский баланс организации на последнюю отчетную дату.

У компании нет лицензии

Когда деятельность приобретаемой компании требует лицензии или специального разрешения, необходимо проверить их наличие. Отсутствие разрешения создает риск привлечения к ответственности (ст. 20 Федерального закона от 04.05.11 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», ст. 14.1 КоАП РФ).

Например, деятельность организации, осуществляющей монтаж, установку и наладку криптографических средств, должна соответствовать постановлению Правительства РФ от 16.04.12 № 313.

Поэтому покупателю такой компании важно проверить наличие:

  • права на владение и использование помещений и иных объектов, необходимых для осуществления лицензируемой деятельности;
  • необходимого персонала в штате организации.

Если не все условия для лицензии соблюдены, то целесообразно заранее обсудить с продавцом предпродажное устранение недостатков либо возможность обратной продажи компании при отзыве лицензии.

Читайте об этом

Читайте также

Законодательство

Сервис проверит контрагента по государственным реестрам – ЕГРЮЛ и ЕГРИП, Росстата, картотеке арбитражных дел, базе исполнительных производств ФССП России, сервисам налоговой службы и другим. Сформирует досье компании и выписку из ЕГРЮЛ с подписью ФНС.

Проверить контрагента



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.