Подписали с подрядчиками договор подряда, в котором прописано 5% удержание, до момента пока работы не будут сданы подрядчиком в эксплуатирующую организацию

108

Вопрос

Подписали с подрядчиками договор подряда, в котором прописано 5% удержание, до момента пока работы не будут сданы подрядчиком в эксплуатирующую организацию. По окончанию всех работ, Заказчик (мы) подписали подрядчику КС-2 Кс-3, на полную сумму Договора, а 5 % не оплатили пока они не принесут нам подтверждение о принятии эксплуатирующей организации. Спустя год выяснилось, что они работы никуда не передавали и готовы отказаться от этих 5%, но вопрос как это правильно оформить. Так чтобы мы оставили себе эти 5 %, в связи с тем что они не выполнили эти работы (В смете этих работ естественно нет, ибо это услуги ). Они ничего нам подписывать не будут. Но нам нужно как то произвести взаимо зачет. Подскажите, какой механизм здесь лучше произвести, чтобы эти деньги (5%) списать из позиции "долг" по бухгалтерии и оставить их себе».

Ответ

: С учетом того, что подрядчик отказывается подписывать дополнительные соглашения к заключенному договору подряда, заказчик вправе удержать гарантийное удержание, в качестве зачета требований к подрядчику, основанных на ненадлежащем выполнении подрядчиком договорных обязательств (неустойка, убытки и т.д.).

 

В случае если данных нарушений подрядчиком нарушено не было, имеются правовые риски, что в дальнейшем он обратиться в суд за взысканием задолженности с заказчика.

Следует отметить, что если стороны определят сроки возврата гарантийного удержания с указанием на событие, которое не отвечает признаку неизбежности, заказчик должен вернуть сумму удержания после сдачи результатов работы (п. 1 ст. 711 ГК РФ). Например: подписание акта приемки работ комиссией, состоящей не только из представителей сторон, но и третьих лиц; получение заключения органа государственного строительного надзора о соответствии объекта требованиям технических регламентов и проектной документации. Данные события не отвечают признаку вероятности и неизбежности наступления, предусмотренному статьей 190 Гражданского кодекса РФ. Условие договора о сроке, поставленном в зависимость от этих событий, считается несогласованным. Поэтому и удержание части подлежащей уплате цены будет являться неправомерным (см. постановление Президиума ВАС РФ от 18.01 2011 г. № А40-76599/09-159-650).

Таким образом, условие о сдаче работ третьему лицу (эксплуатирующей организации) также может признаться судом событием, не отвечающему признаку вероятности и неизбежности.

На основании вышеизложенного, подрядчик сможет взыскать сумму удержания как обычную задолженность заказчика за выполненные работы в общем порядке. В такой ситуации суд не будет квалифицировать удержанную сумму в качестве договорного удержания и не примет во внимание какие-либо дополнительные условия. Кроме того, за просрочку уплаты подрядчик вправе начислить на сумму удержания проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 Гражданского кодекса РФ или неустойку (если она предусмотрена в договоре).

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Как заказчику сформулировать условие о гарантийном удержании;

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

Зачет встречных требований

«У двух организаций могут оказаться встречные требования друг к другу (например, каждая должна другой какую-то сумму денежных средств). Чтобы упростить порядок взаиморасчетов, можно воспользоваться правилами о зачете встречных требований.

Зачет также поможет предотвратить ситуации, когда организация полностью перечислит свой долг контрагенту добровольно, а контрагент своих аналогичных обязательств не выполнит, в связи с чем придется обращаться в суд.

Условия, при которых возможен зачет встречных требований*

Зачет встречных требований как способ прекращения обязательств требует наличия следующих условий.

Во-первых, предъявляемые к зачету требования должны быть встречными. Это значит, что кредитором по одному из требований должен быть должник по требованию, в отношении которого осуществляется зачет. Например, если арендатор и арендодатель по одному договору являются соответственно продавцом и покупателем по другому договору, то покупатель может зачесть стоимость приобретаемого товара в счет арендных платежей.

Встречные требования необходимо подтвердить первичными документами. В случае отсутствия документов, подтверждающих наличие одного из зачитываемых требований, зачет не может состояться. Если же стороны все-таки заключат такую сделку, она будет являться недействительной (ничтожной).

Во-вторых, предъявляемые к зачету требования должны быть однородными. Это значит, что их предметом должно быть имущество, обладающее сходными родовыми признаками.*

Требования, предъявляемые к зачету, могут:

вытекать из одного и того же обязательства (например, требование арендодателя о погашении задолженности по арендной плате и требование арендатора о возмещении стоимости произведенного капитального ремонта арендуемого помещения);

вытекать из обязательств одного вида (например, из обязательств по оказанию услуг: требование об оплате юридических услуг и требование об оплате медицинских услуг);

вытекать из обязательств различного вида (например, требование подрядчика к банку о взыскании стоимости выполненных работ и требование банка по уплате процентов за пользование кредитом; требование покупателя к продавцу о возврате предварительной оплаты за товар и требование продавца к покупателю по оплате транспортных расходов).

В-третьих, срок исполнения каждого из предъявляемых к зачету обязательств на момент заявления о зачете должен уже наступить.*

Применительно к зачету встречных требований срок исполнения можно считать наступившим в следующих случаях (ст. 410 ГК РФ):

в обязательстве указан определенный срок его исполнения, и этот срок уже наступил;

срок исполнения в обязательстве не указан;

срок исполнения обязательства определен моментом востребования.

Если заявление о зачете сделать до того, как наступит срок исполнения одного из обязательств, предъявляемых к зачету, то такое заявление не будет иметь правовых последствий и обязательства зачетом не прекратятся (п. 18 информационного письма № 65).

В-четвертых, по каждому из требований, предъявляемых к зачету, не должен истечь срок исковой давности.

В-пятых, между контрагентами не должно быть спора в отношении какого-либо из предъявляемых к зачету требований. Это значит, что обязательство нельзя предъявить к зачету в следующих случаях.*

1. Если одна из сторон обратилась к своему контрагенту с претензией, в которой оспаривает существующее обязательство. Такую претензию можно направить в ответ на полученное от контрагента заявление о зачете. В претензии необходимо указать, с каким именно требованием организация не согласна и по каким именно основаниям. Зачет будет возможен только после того, как стороны урегулируют все разногласия. Если этого не произойдет, то сторона, направившая заявление о зачете, сможет обратиться с таким требованием в суд, но не сможет осуществить зачет в одностороннем порядке.

2. Если к лицу, имеющему право заявить о зачете, предъявлен иск об оспаривании предъявляемого к зачету обязательства. В этом случае обязательство, существующее между истцом и ответчиком, не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования в одностороннем порядке. Обязательство, являющееся предметом судебного спора, может быть прекращено зачетом лишь при рассмотрении встречного иска или при предъявлении самостоятельного иска (п. 1 информационного письма № 65).

3. Если суд вынес решение по спору. После принятия судом судебного акта по спору в отношении обязательства зачетвстречных требований должника и взыскателя возможен только в рамках исполнительного производства при условии наличия встречных исполнительных листов (п. 2 информационного письма № 65, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2011 г. по делу № А33-10427/2008).

В-шестых, закон или договор не должен запрещать зачет по одному из требований. Закон устанавливает следующие случаи недопустимости зачета:

по истечении срока исковой давности (абз. 2 ст. 411 ГК РФ);

по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (абз. 3 ст. 411 ГК РФ);

по требованиям о взыскании алиментов (абз. 4 ст. 411 ГК РФ);

по требованиям о пожизненном содержании (абз. 5 ст. 411 ГК РФ);

по обязательствам об оплате уставного капитала общества с ограниченной ответственностью при увеличении уставного капитала, кроме случаев, если решение о зачете принято всеми участниками общества единогласно (абз. 2 п. 2 ст. 90 ГК РФ,п. 4 ст. 19 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

по обязательствам об оплате размещаемых акционерным обществом дополнительных акций, за исключением случаев оплаты дополнительных акций в случае их размещения посредством закрытой подписки (абз. 2 п. 2 ст. 99 ГК РФ, п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);

с даты возбуждения в отношении одной из сторон дела о банкротстве (абз. 7 п. 1 ст. 63, абз. 9 п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», п. 14 информационного письма Президиума № 65).

Порядок зачета встречных требований

Для зачета достаточно заявления одной стороны (ст. 410 ГК РФ). Это означает, что для проведения зачета не требуется согласия другой стороны, и если одна из сторон потребует зачета, то при наличии всех перечисленных выше условий зачет будет осуществлен.*

Для зачета необходимо:

  • Направить заявление о зачете другой стороне (правила отправки заявления о зачете аналогичны правилам отправки претензии).
  • Получить доказательства вручения контрагенту заявления о зачете (они также аналогичны доказательствам факта получения претензии).

Если заявление о зачете контрагентом не получено, то зачет считается несостоявшимся (п. 4 информационного письма № 65).

Пример из практики: суд не принял акт сверки взаиморасчетов между истцом и ответчиком в качестве доказательства того, что задолженность перед истцом погашена путем зачета встречных требований

Обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее (п. 3 информационного письма № 65).

Если сумма одного из зачитываемых обязательств меньше суммы другого обязательства, принимаемого к зачету, то большее по сумме обязательство прекращается частично в размере полностью зачитываемого обязательства.

Если одна из сторон предъявляет к зачету несколько обязательств и сумма встречного требования недостаточна для прекращения этих обязательств полностью, то прекращенным считается обязательство, срок исполнения которого наступил ранее (п. 19 информационного письма № 65)".

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.