• Главная страница
  • » Ответы на вопросы
  • » Трудовые отношения
  • » В 2014 году предприятие с целью снижения издержек не хочет заключать договор с ЧОПом на осуществление охраны имущества предприятия и осуществление контрольно-пропускного режима, а хочет само учредить ООО и заключить с ним договор (услуги сторожей) на осущ

В 2014 году предприятие с целью снижения издержек не хочет заключать договор с ЧОПом на осуществление охраны имущества предприятия и осуществление контрольно-пропускного режима, а хочет само учредить ООО и заключить с ним договор (услуги сторожей) на осущ

338

Вопрос

В 2014 году предприятие с целью снижения издержек не хочет заключать договор с ЧОПом на осуществление охраны имущества предприятия и осуществление контрольно-пропускного режима, а хочет само учредить ООО и заключить с ним договор (услуги сторожей) на осуществление охраны имущества предприятия и осуществление контрольно-пропускного режима. ООО не будет иметь лицензию и регистрироваться как ЧОП в соответствие с Федеральным законом от 11.03.1992г. № 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в РФ" Вопрос: Как учредить ООО (что записать в уставе) и заключить с ним договор на услуги сторожей (какие положения обязательно отразить в договоре), чтобы действия ООО не противоречили Федеральному закону от 11.03.1992г. № 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в РФ"

Ответ

Учитывая то, что речь идет о предоставление услуг — в уставе основной вид деятельности будет «Предоставление прочих услуг». Сам же аутсорсинг (аренда персонала) кодами ОКВЭД не предусмотрен. Безусловно, деятельность данного ООО находится в весьма пограничной зоне и возможно привлечение дополнительного внимания со стороны правоохранительных органов. Ниже приведена положительная судебная практика по оспариванию постановления административных наказаний за осуществление частной охранной деятельности без специального разрешения. Сам договор о предоставлении персонала весьма сложен и многогранен. Нижеприведенные рекомендации должны помочь составить его максимально правильно, не упустив ни одно существенное условие как предмет договора, стоимость услуг, порядок оплаты, права и обязанности сторон, условия предоставления персонала и сам срок действия договора.

 

Так же хотим обратить внимание на то, что если объект относиться к стратегическим предприятиям (к примеру, по перечню федерального закона от 21.07.2011 № 256-ФЗ «О безопасности объектов топливно-энергетического комплекса») обеспечения для физической защиты могут привлекаться только подразделения ФССП, подразделения ведомственной охраны и частные охранные организации.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Рекомендация. Что необходимо проверить при составлении договора аутсорсинга

«Предмет договора и условия предоставления персонала

Предметом договора аутсорсинга (аутстаффинга) является предоставление персонала исполнителя заказчику. При этом стоит отметить, что предметом будут выступать не люди, а именно услуги, связанные с таким предоставлением.

Нужно наиболее конкретно определить передаваемые исполнителю функции. Их перечень должен представлять собой некое подобие должностной инструкции работника в трудовых отношениях. Поскольку заранее очертить полный круг задач для исполнителя часто бывает затруднительно, то их удобно вынести в отдельный документ, который будет являться неотъемлемой частью договора (например, назвать его «приложение 1»), и предусмотреть в договоре так называемый переходный этап. В течение этого этапа заказчик будет передавать необходимую документацию и детализировать в указанном документе передаваемые на аутсорсинг функции.

Пример ссылки в договоре на приложение с перечнем передаваемых исполнителю функций

Если заказчик в перечне функций, которые должен оказать исполнитель, не укажет какую-либо услугу, то он не может требовать от персонала исполнителя ее оказания. Также заказчик не сможет предъявить претензию в связи с выполнением исполнителем обязанностей не в полном объеме.

Поэтому для заказчика будет полезно предусмотреть в договоре порядок изменения объема оказываемых по договору услуг.

Вопросы предоставления персонала должен решать исполнитель. Именно он обязан исполнять все требования трудового законодательства по отношению к персоналу, который будет передан по договору заказчику:

  • заключить или изменить трудовые договоры;
  • пересмотреть соглашения, коллективные договоры, локальные нормативные акты.

Именно исполнитель должен снабдить работников документами, необходимыми для того, чтобы они могли выполнять свои функции в рамках договора аутсорсинга (аутстаффинга). Если этого не сделать, у заказчика могут возникнуть существенные риски.

Условия предоставления персонала включают в себя в том числе и количество привлекаемых работников определенной профессии и квалификации (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2009 г. по делу № А28-11584/2008-315/17). Целесообразно включить также требования к профессиональному опыту персонала исполнителя. От указанных условий напрямую будет зависеть качество полученных услуг.

Если исполнитель не предоставит заказчику определенный договором аутсорсинга (аутстаффинга) персонал, то заказчик может взыскать с него убытки, связанные с неисполнением обязательства (п. 1 ст. 15 ГК РФ)."

2. Рекомендация. Что необходимо контролировать во время действия договора аутсорсинга (аутстаффинга)

3. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 №№ 05АП-4070/2011, А24-807/2011

«Согласно должностной инструкции сторожа основным направлением его деятельности является обеспечение сохранности училищного имущества (п. 2.1); сторож осуществляет пропуск в Училище № 3 только учащихся и сотрудников училища (п. 3.1), обеспечивает установленный пропускной режим училища (п. 3.2).

Приказами (л.д. 130-134) подтверждается, что сторожа работают в Училище № 3 на основании трудового договора.

Согласно Квалификационному справочнику профессий рабочих, которым устанавливаются месячные оклады, утвержденном Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 20.02.1984 № 58/3-102 и действующем на территории России в соответствии с Постановлением Минтруда России от 12.05.1992 № 15а (далее — Квалификационный справочник) в обязанности сторожа, в частности, входят дежурство на проходной, пропуск на территорию предприятия и обратно работников, посетителей и транспорта по предъявлении соответствующих документов, проверка целостности охраняемого объекта.

Анализ приведенных выше норм права позволяет коллегии прийти к выводу о том, что суд считает, что в данном случае работниками Училища № 3 (сторожами) выполнялись обязанности, возложенные на них в силу трудового договора и предусмотренные должностной инструкцией, которые никоим образом не связаны с оказанием охранных услуг третьим лицам в понимании Закона РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации». При этом выполнение работниками Училища № 3 своих должностных обязанностей не нарушает требований указанного закона.

Доводы заявителя апелляционной жалобы в указанной части отклоняются, как основанные на неверном толковании норм права.

Статья 11.1 Закона № 2487-1 предусматривает, что право на приобретение правового статуса частного охранника предоставляется гражданам, прошедшим профессиональную подготовку и сдавшим квалификационный экзамен, и подтверждается удостоверением частного охранника. Порядок сдачи квалификационного экзамена и выдачи удостоверения частного охранника устанавливается Правительством Российской Федерации. Частный охранник работает по трудовому договору с частной охранной организацией, и его трудовая деятельность регулируется трудовым законодательством и настоящим Законом.

Вместе с тем в материалах дела отсутствуют и Прокурором в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представлены доказательства того, что сторожа Училища № 3 работают по трудовому договору с частной охранной организацией. При этом Училище № 3, с которым у сторожей заключены трудовые договоры, охранной организацией также не является.



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.