Множественная реорганизация

18

Вопрос

Наш должник, фирма-продавец кормов для домашних животных из Новосибирска, не расплатившись с долгами за поставленный нами товар, "исчез", присоединившись к некоей московской фирме. Судя по ЕГРЮЛ, данная московская фирма, теперь наш новый должник, с уставным капиталом 10000 руб., создана год назад, перманентно находится в стадии реорганизации путем присоединения к ней многочисленных фирм, должников из различных регионов. Отсюда, в преддверии суда с данной юридической фирмой, вопрос: не известно ли Вам по практике, в чем смысл такой деятельности по присоединению должников, т.к. это явно какая-то порочная?

Ответ

Присоединение нескольких убыточных юридических лиц к одному может быть инструментом получения налоговой выгоды (см.рекомендацию ниже).

Процедура реорганизации не предполагает уведомления каждого кредитора. Если кредитор самостоятельно не отследит реорганизацию присоединенной организации, то все обязанности перейдут к присоединяющему ООО без досрочного исполнения обязательств или предоставления обеспечения (п.2 ст.58 ГК РФ; см.рекомендацию Как провести присоединение ООО).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Реорганизация как инструмент получения налоговой выгоды

«Присоединение организации с убытками и налоговыми вычетами (или слияние с такой организацией)

Чтобы получить налоговую выгоду, налогоплательщики, имеющие стабильную прибыль, зачастую присоединяют к себе убыточные организации, а также организации, обладающие правом на значительные налоговые вычеты*. В результате присоединения все убытки в полном размере переходят к правопреемнику и уменьшают его налогооблагаемую прибыль. Это приводит к уменьшению платежей по налогу на прибыль. Налоговые вычеты по НДС после проведения реорганизации уменьшают сумму НДС. Таким образом, налогоплательщик (присоединяющее юридическое лицо) получает налоговую выгоду.

Реорганизация в форме присоединения выгодна не только присоединяющему юридическому лицу, но и присоединяемым лицам*:

  • организации, имеющие убытки, могут получить от них налоговую выгоду только путем перенесения убытков на будущие периоды. Однако положительный финансовый результат может не наступить и в будущем, в связи с чем убытки могут так и не привести к получению налоговой выгоды в рамках одного юридического лица. Поэтому имеет смысл присоединиться к фирме со стабильной прибылью;
  • получение налоговой выгоды от налоговых вычетов по НДС в некоторых случаях может быть затруднено в рамках одного юридического лица. В частности, если размер вычетов превышает сумму НДС по реализации, то налогоплательщик получает право на возмещение разницы из бюджета. Вместе с тем, подача налоговой декларации по НДС с суммой к возмещению дает налоговым органам расширенные полномочия по проведению налогового контроля (например, право истребовать документы даже в ходе камеральной проверки). В итоге налоговый орган может провести глубокий анализ и под различными предлогами отказать в возмещении НДС. Риск отказа в предоставлении вычетов будет снижен, если организация присоединится в процессе реорганизации к фирме со стабильной прибылью.

Налогоплательщики могут получить налоговую выгоду не только в результате реорганизации в форме присоединения, но и вследствие реорганизации в форме слияния. В процессе слияния должны участвовать организация (организации) со стабильной прибылью и организация (организации) с убытками и вычетами.

Необходимо учесть, что реорганизация в форме присоединения или слияния влечет налоговые риски. Так, налоговая инспекция может посчитать, что организация, присоединившая убыточную фирму или «слившаяся» с ней, получила необоснованную налоговую выгоду. При этом налоговый орган может привести довод о том, что реорганизация заведомо отрицательно влияет на финансовые показатели налогоплательщика и, следовательно, противоречит разумной деловой цели.

Чтобы опровергнуть довод инспекции, нужно указать на прямые и косвенные преимущества, которые получит налогоплательщик от присоединения к себе убыточной фирмы или от слияния с ней*:

  • увеличит долю присутствия на рынке;
  • поглотит конкурента или важного поставщика;
  • получит ценные технологии и консолидирует активы.

Указанную деловую цель можно подтвердить бизнес-планами, аналитическими отчетами и любыми иными доказательствами.

Пример из практики: суд признал недействительным решение налоговой инспекции о привлечении ОАО к налоговой ответственности, поскольку общество представило доказательства, свидетельствующие о разумной деловой цели реорганизации

ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели деятельность по поиску месторождений нефти и газа. Деятельность принесла обществам убытки. Оба убыточные ЗАО присоединились в процессе реорганизации к ОАО «Ю.». ОАО «Ю.» уменьшило налоговую базу на сумму убытков присоединенных обществ.

Налоговая инспекция посчитала, что реорганизация направлена на получение необоснованной налоговой выгоды. В результате инспекция привлекла ОАО «Ю.» к налоговой ответственности и приняла решение о доначислении налога на прибыль и начислении пеней.

Аргументация инспекции: ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели деятельность по поиску нефти и газа исключительно для того, чтобы создать убытки. После реорганизации ОАО «Ю.» уменьшило налоговую базу на величину этих убытков. Следовательно, реорганизация направлена только на получение налоговой выгоды и противоречит разумной деловой цели.

ОАО «Ю.» обратилось в суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным. Заявитель представил документы, подтверждающие, что ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели геолого-поисковые работы, строили скважины, производили расчеты с контрагентами.

Суд указал на то, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков (п. 1 постановления № 53). Доказательства заявителя свидетельствуют о том, что ЗАО «О.» и ЗАО «Т.» вели предпринимательскую деятельность с целью получить прибыль, а не для того, чтобы создать убытки. Поэтому присоединение этих обществ к ОАО «Ю.» не направлено на получение необоснованной налоговой выгоды. В итоге суд признал решение налоговой инспекции недействительным (постановление ФАС Уральского округа от 2 декабря 2010 г. № Ф09-2354/10-С3 по делу № А47-233/2010)».

01.08.2016

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.