Исцелить договор подряда

33

Вопрос

Договор подряда был отправлен почтой России контрагенту, с ведомостью работ. Контрагент подписал только акт выполненных работ и исполнительную ремонтную ведомость. Вопрос. Можно ли считать при этом договор подряда заключенным и требовать оплаты пеней на основании такого неподписанного договора подряда?

Ответ

Да, можно.

В данном случае не соблюдена простая письменная форма сделки (В какой форме можно заключить договор подряда: риски для подрядчика).

Однако это не говорит о незаключенности договора подряда. 6 ААС при рассмотрении одного из дел отметил: «...нормы ГК РФ не предусматривают при несоблюдении письменной формы договора подряда в качестве последствия недействительность либо незаключенность такого договора» (постановление от 10.08. 2009 г. № 06АП-3217/2009 № А73-2731/2009.

«Глава 37 ГК РФ не устанавливает обязательных требований к форме договора подряда» (постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.12.2011 г. № Ф03-6421/2011 № А51-21818/2009).

Однако указанные обстоятельства не освобождают заказчика и подрядчика от соблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки заключаются лишь в лишении сторон права ссылаться в случае спора на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). При этом стороны не лишены права приводить письменные и другие доказательства наличия между сторонами договора подряда. Если стороны это сделают, то договор может быть признан заключенным.

Следует особо отметить, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору (оплатила работы, подписала акты) либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ) (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Прежде чем обратиться в суд с требованием о взыскании неустойки, следует направить заказчику претензию (Обязательный претензионный порядок в арбитражном процессе: что нужно знать юристу, Как составить претензию).

О том, как исцелить договор подряда с пороком формы Вы можете прочитать в обосновании.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация. Как подрядчику «исцелить» договор подряда с пороком формы.

«Если документы, подтверждающие заключение договора, не подписаны надлежащим образом.

Наиболее распространенные ситуации, связанные с подписанием документов, которые могут поставить вопрос о заключенности договора подряда, – это ситуации, когда документы, подтверждающие заключение договора:

Ситуация 1. Документы не подписаны стороной (сторонами).

Риск в данном случае может возникнуть, если отсутствует подпись заказчика (подрядчик свою подпись может поставить в любой момент) и он ссылается на свое несогласие с содержанием данных документов.

Такая ситуация, например, может сложиться, когда подрядчик направил заказчику проект договора подряда, а последний не вернул подписанный экземпляр. В таком случае доказательством заключенности данного договора будут документы, подтверждающие согласие заказчика со всеми условиями отправленного проекта договора (например, ответное письмо, в котором заказчик выражает свое согласие, или гарантийное письмо).

Сложнее обстоит дело, если в ответном письме заказчик предложит свои (иные) условия или хотя бы просто дополнит и конкретизирует условия, которые были указаны в оферте (предложенном проекте договора подряда). В таком случае договор может быть признан незаключенным. Это же касается ситуации, когда заказчик подпишет договор с оговоркой «с протоколом разногласий», но данный протокол сторонами не будет согласован (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20 июня 2012 г. по делу № А46-10064/2011).

Это связано с тем, что ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).

Подрядчик в таком случае может либо согласиться на новую оферту, либо отказаться от заключения договора на предложенных заказчиком условиях. Если подрядчик направит заказчику свой полный и безоговорочный акцепт, то договор будет считаться заключенным (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Однако это уже не «исцеление» договора, который был изначально предложен подрядчиком, а заключение нового договора. Подробнее об этом см. Как устранить разногласия с заказчиком по отдельным условиям договора подряда.*

Может ли заказчик сослаться на несоблюдение простой письменной формы сделки из-за того, что договор подряда не подписан на каждой странице.

Может, если заказчик и подрядчик закрепили соответствующее требование своим соглашением.

Так, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о несоблюдении простой письменной формы договора аренды на том основании, что стороны закрепили условие о подписании каждой страницы договора, но не исполнили его (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 июня 2011 г. № 09АП-11212/2011-ГК по делу № А40-133229/10-23-1113, оставлено без изменения постановлением ФАС Московского округа от 15 сентября 2011 г.). Восьмой арбитражный апелляционный суд пришел к такому же выводу в отношении соглашения о неустойке: лист договора с условием о неустойке сторонами не был подписан, несмотря на необходимость парафирования (постановление от 5 августа 2011 г. по делу № А81-3921/2010, оставлено без изменения постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 5 декабря 2011 г.).

Если условия о подписании договора на каждой странице нет, то соответствующие ссылки заказчика будут необоснованными. «Подписание каждой страницы договора (если об этом стороны не договорились) закон не требует» (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2011 г. № 17АП-922/2011-ГК по делу № А60-39273/2010).

Так, Пятый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении одного из дел не принял довод о незаключенности договора подряда в силу того, что не подписан каждый его лист. Суд указал: «Договор... составлен единым документом, подписан уполномоченными представителями сторон, совершение указанной сделки истцом (подрядчиком), чьи реквизиты не указаны в преамбуле договора, но определены в пункте договора о юридических адресах и реквизитах сторон, не оспаривается. Закон императивно не предусматривает подписание каждой страницы договора и их скрепление, в связи с чем спорный договор не является незаключенным по указанному основанию» (постановление от 24 ноября 2009 г. № 05АП-5278/2009 по делу № А51-5935/2009).

Второй арбитражный апелляционный суд при рассмотрении одного из дел также не принял довод о несоблюдении простой письменной формы сделки в силу того, что не подписана каждая страница договора. Сославшись на пункт 2 статьи 434 и пункт 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ, суд указал: «Между сторонами отсутствовали разногласия по поводу условий заключенного договора... следовательно, ответчик не возражал против той формы договора, которая была избрана его представителем при заключении и подписании договора, то есть без подписания каждой страницы договора. ГК РФ не предусмотрено в качестве обязательного условия заключения договора подписание сторонами каждой страницы договора» (постановление от 25 марта 2013 г. по делу № А31-3511/2012, оставлено без изменения постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 5 августа 2013 г.). Такой же позиции придерживается и Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд: «Действующим законодательством не предусмотрено правило о том, что при заключении договора в письменном форме стороны должны подписывать каждую страницу договора, в заключенном договоре также не содержится условий о том, что стороны договорились заключить договор с условием подписать каждую его страницу» (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июня 2014 г. № 15АП-5092/2014 по делу № А32-19525/2013)».

«Исполнение договора как доказательство его заключенности.

Сторона не сможет требовать признания договора незаключенным, если:

  • она приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердила действие договора;
  • заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств противоречит принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).

Соответствующее правило содержится в пункте 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, исполнение договора подряда (выполнение работ полностью или частично, уплата соответствующей суммы заказчиком) может снять вопрос о его заключенности.

Ситуация 1. Заказчик не подписал предложенный ему договор подряда, но принял результат работ (или часть выполненной работы) или оплатил работы (полностью или частично).

В таком случае договор будет считаться заключенным.

Пример из практики: суд признал договор подряда заключенным, так как подрядчик направил заказчику экземпляр договора, а заказчик оплатил счет.

ООО «Р.» (подрядчик) направил в адрес ООО ЧОО «В.» (заказчик) подписанный им экземпляр договора на изготовление и монтаж вывески, общая стоимость работ по которому составила 16 754 руб.

Позднее подрядчик выставил заказчику счет на оплату вывески и ее монтажа, по которому ООО ЧОО «В.» перечислило 8377 руб.

Подрядчик исполнил договор, однако не получил оплаты в полном объеме.

ООО «Р.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 8377 руб. задолженности и 1277,28 руб. неустойки.

Суд указал: «Оценив действия сторон, направленные на заключение договора подряда, суд... приходит к выводу о том, что сторонами был заключен договор подряда на условиях, предложенных истцом в договоре... Данный вывод суд основывает на том, что направленный истцом в адрес ответчика и подписанный им экземпляр договора... является офертой, доказательства акцепта которой ответчиком содержатся в письме от... При этом суд учитывает, что акцепт был совершен ответчиком конклюдентными действиями, а именно внесением 50% оплаты в размере 8377 руб., что соответствует условиям договора... Более того, в последующей переписке стороны признавали заключение данного договора».

Суд удовлетворил иск в части взыскания задолженности (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 мая 2012 г. № 18АП-2895/2012 по делу № А76-18131/2011).

При этом не имеет значения, исполнен договор полностью или частично. В частности, даже если заказчик перечислит лишь часть указанной в договоре суммы, договор будет считаться заключенным.

Обоснование

Чтобы действия заказчика были признаны акцептом, Гражданский кодекс РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме (п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ). Достаточно, чтобы заказчик приступил к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (абз. 2 п. 58 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Пример из практики: суд признал договор подряда заключенным, так как, внеся часть оплаты, заказчик подтвердил факт заключения договора.

ООО СК «Д.» (подрядчик) и индивидуальный предприниматель М. (заказчик) заключили договор от 1 августа 2011 г. № 143 на строительно-монтажные работы общей стоимостью 883 773 руб. 18 коп.

Заказчик перечислил на счет подрядчика платежным поручением оплату в размере 568 153 руб. 20 коп. с указанием в назначении платежа «предоплата за услуги по договору № 143 от 01.08.2011».

ООО СК «Д.» выполнило работы, однако М. их не принял и не погасил задолженность.

Это стало причиной обращения подрядчика в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании 315 619 руб. 98 коп. задолженности и 9440 руб. 08 коп. неустойки.

М., в свою очередь, обратился со встречным иском о взыскании с ООО СК «Д.» 568 153 руб. 20 коп. неосновательного обогащения. При этом заказчик сослался на отсутствие договорных отношений с подрядчиком (был заключен договор с третьим лицом, а договор от 1 августа 2011 г. № 143 не был подписан).

Суд, руководствуясь статьями 432434 и 438 Гражданского кодекса РФ и пунктом 58 постановления № 6/8, указал: «Перечислением 568 153 рублей 20 копеек... подтвержден факт заключения договора со стороны индивидуального предпринимателя... и внесения... предоплаты согласно выставленному счету. Учитывая данные обстоятельства,... договор подряда был заключен [ООО СК "Д."] с [М.], и между ними состоялись обязательственные отношения».

Исковые требования ООО СК «Д.» были удовлетворены в полном объеме, в удовлетворении встречного иска было отказано (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 февраля 2013 г. по делу № А19-1050/2012определением ВАС РФ от 11 июня 2013 г. № ВАС-6857/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

При этом получение денежных средств от заказчика можно подтвердить выпиской из банковского счета.

Договор будет считаться заключенным и в том случае, если оплаты не было, но подрядчик приступил к выполнению работ, а заказчик:

  • принял выполненную работу (часть выполненных работ) или
  • одобрил какими-либо своими действиями начало выполнения работ (передал подлежащую переработке вещь, материалы или оборудование для работы, предоставил помещение и т. д.).

Отличными доказательствами при этом являются акты, имеющие ссылки на спорный договор (акт приема-передачи вещи, которая подлежит переработкеакт сдачи-приемки работакт приема-передачи материалов для выполнения работакт приема-передачи оборудования по договору подрядаакт совместной проверки хода работы и т. д.).*

Сложность может возникнуть, если в данных документах нет ссылки на спорный договор подряда.

Так, суды могут расценить правоотношения сторон, основанные на передаче работ по акту, как разовые сделки подряда, так как невозможно будет установить связи между спорным документом и актом. В то же время суды могут признать акт относящимся к конкретному договору подряда, если одновременно присутствуют следующие условия:

  • между сторонами отсутствуют иные договоры;
  • подрядчик выполнял работы в период действия договора подряда;
  • подрядчик выполнял именно ту работу, которая была согласована в договоре подряда.

Ситуация 2. Стороны согласовали условия договора подряда путем обмена документами через факс (или электронную почту) без соответствующей оговорки в соглашении сторон. Подрядчик приступил к выполнению работ или выполнил их в полном объеме.

В такой ситуации риск признания договора поставки незаключенным минимальный.

Если стороны исполнили или исполняют условия договора подряда, то суд признает переписку сторон подтверждающей его заключение, даже если отсутствует соглашение об использовании факсимильной или электронной связи.

Пример из практики: суд признал договор заключенным и взыскал с заказчика задолженность за выполненные работы.

ОАО «О.» (заказчик) факсимильной связью направило ООО «Д.» (подрядчик) подписанный договор подряда на выполнение комплекса работ по отсыпке площадок и подъездной дороги.

Подрядчик выполнил работы, однако заказчик отказался от их принятия, подписания акта, справки и оплаты. При этом ОАО «О.» сослалось на то, что договор является незаключенным.

ООО «Д.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности в размере 21 978 000 руб. за выполнение подрядных работ.

Суд со ссылкой на пункт 2 статьи 343 Гражданского кодекса РФ пришел к выводу: «...подписанный сторонами договор... является заключенным; [ООО «Д.»] надлежащими доказательствами подтвердило факт выполнения объема работ, предусмотренного договором; работы по отсыпке объекта выполнены истцом путем привлечения третьих лиц; отказ ответчика от подписания акта и от оплаты работ неправомерен».

При этом было отмечено:

  • «...договор был подписан руководителем [ООО «О.»] и скреплен печатью организации»;
  • «подписав договор... со своей стороны, [ООО «Д.»] приступило к исполнению обязательств»;
  • «в ходе выполнения работ [ООО «О.»] не заявляло своих возражений относительно незаключенности договора, не предлагало приостановить выполнение работ».

«С учетом того, что основания для признания договора... незаключенным отсутствуют, договором согласована цена работ, истец с помощью относимых и допустимых доказательств подтвердил выполнение работ на объекте в объеме 21 978 куб. м, суды... взыскали... задолженность в размере 18 681 300 руб.» (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27 декабря 2011 г. по делу № А75-10475/2010определением ВАС РФ от 2 апреля 2012 г. № ВАС-2784/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Кроме того, даже если стороны не приступили к исполнению договора, но заказчик какими-либо письменными документами одобрил сделку, то договор подряда также будет считаться заключенным. Такими документами могут быть, например, акты сверки, ответы на претензию, подписанные руководителем заказчика.

Условия, которые могут помешать «исцелить» договор.

Подрядчик и заказчик в договоре подряда или иных соглашениях друг с другом могут закрепить особые требования к форме и способу заключения договора. Если данные требования установлены, но не соблюдены, то «исцелить» договор будет затруднительно.

Так, юристу подрядчика нужно в первую очередь проверить, нет ли между сторонами особых соглашений:

Ситуация 1. Есть соглашение об определенной форме договора подряда.

«Глава 37 ГК РФ не устанавливает обязательных требований к форме договора подряда» (постановление ФАС Дальневосточного округа от 19 декабря 2011 г. № Ф03-6421/2011 по делу № А51-21818/2009). По общему правилу, чтобы договор подряда считался заключенным, достаточно соблюсти простую письменную форму сделки (п. 1 ст. 161 ип. 1 ст. 434 ГК РФ).

Однако, если стороны заранее договорились заключить договор в определенной форме, он будет считаться заключенным только после придания ему условленной формы.

Так, например, в следующем примере из практики стороны договорились согласовать виды работ и их стоимость в отдельном приложении к договору «Протокол договорной цены», однако не подписали такое приложение. Так как установленный порядок не был соблюден, суд признал договор незаключенным.

Пример из практики: суд отказал подрядчику во взыскании задолженности с заказчика за выполненные работы, поскольку договор подряда являлся незаключенным.

ООО «Т.» (подрядчик) и ООО «В.» (заказчик) заключили договор подряда. При этом стороны договорились согласовать цену работ и их перечень в приложении 1 к договору «Протокол договорной цены» (далее – приложение 1).

Так как заказчик отказался подписать акт приемки выполненных работ и оплатить их, то подрядчик обратился в арбитражный суд с заявлением о расторжении договора, взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд пришел к выводу, что договор подряда является незаключенным: «Применительно к договору подряда к числу его существенных условий статья 708 Гражданского кодекса РФ относит согласование сторонами начального и конечного сроков выполнения работ, предмета договора (перечня строительных работ), цены договора (стоимости работ, подлежащих выполнению). При отсутствии такого согласования договор подряда нельзя признать заключенным. Согласно пунктам 1.1, 2.1 договора перечень объектов, видов работ и цена работ указаны в приложении 1, которое является неотъемлемой частью договора. Вместе с тем, указанное приложение сторонами подписано не было, что, в свою очередь, говорит о несогласовании сторонами существенных условий договора».

Также суд отметил: «В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 434 Гражданского кодекса РФ, если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условной формы, хотя бы законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Следовательно, поскольку условиями договора стороны договорились заключить неотъемлемую его часть – приложение 1 "Протокол договорной цены", то отсутствие утвержденного сторонами приложения к договору влечет его незаключенность».

В удовлетворении иска было отказано (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2014 г. по делу № А45-7375/2013).

Однако если стороны договорились заключить договор подряда в нотариальной форме (п. 2 ст. 163 ГК РФ), то ее несоблюдение повлечет ничтожность сделки (п. 3 ст. 163 ГК РФ). То есть она не будет влечь за собой никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и будет считаться недействительной с момента ее совершения (п. 1 ст. 167 ГК РФ). В то же время если одна из сторон полностью или частично исполнит договор, а другая будет уклоняться от его нотариального удостоверения, то суд сможет признать договор действительным (п. 1 ст. 165 ГК РФ). При этом добросовестная сторона будет вправе потребовать от контрагента возмещения убытков, вызванных задержкой в совершении сделки (п. 3 ст. 165 ГК РФ). Подробнее см.Защита заключенной сделки.

Ситуация 2. Есть соглашение о дополнительных требованиях к форме договора подряда.

В частности, стороны своим соглашением могут установить требования по заключению договора на бланке определенной формы, по скреплению его печатью и т. п. (абз. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Если такие дополнительные требования не будут соблюдены, то простая письменная форма может быть признана несоблюденной. Это следует из абзаца 3 пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ.

Однако стороны сами могут определить в договоре последствия несоблюдения этих дополнительных требований. Положение о том, что в таких случаях применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки(п. 1 ст. 162 ГК РФ), является диспозитивным.

Ситуация 3. Есть соглашение о конкретном способе заключения договора подряда.

Например, такая ситуация может сложиться, если по рамочному договору предмет подлежит согласованию в одних документах (например, дополнительных соглашениях), а работы будут выполнены по другим (например, по заказам). Если суд подойдет к оценке обстоятельств формально, то договор может быть признан незаключенным».

20.07.2016

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.