Соглашения о переводе долга

104

Вопрос

У Индивидуального предпринимателя был приобретен земельный участок под строительство административно-хозяйственного помещения, одновременно с этим ИП, который также являлся единственным учредителем/ генеральным директором строительной организации, заключил с нами от имени строительной организации договор подряда, именно под этим негласным условием земельный участок продавался. Нами был произведена по договору подряда предоплата 50 %. Но своих обязательства по договору компания не выполнила, была направлена претензия. В ходе переговоров, генеральный директор строительной компании сообщил, что денег на счетах компании нет, перспективы возврата долга в судебном порядке минимальные (и это действительно так), предложил провести взаимозачет, в счет обязательств компании он передает нам другой земельный участок идентичный по стоимости заявленным претензиям. Проблема в том, что участок принадлежит ему как физическому лицу ИП. А взаимозачет по договору подряда мы должны проводить со строительной организацией. Внести данный земельный участок в качестве вклада в уставной он не может, поскольку в отношении компании уже есть несколько вступивших в силу судебных решений. Посоветуйте, каким образом, с минимальными для нас рисками, оформить данный взаимозачет.

Ответ

В данном случае возврат долга можно оформить заключением соглашения о переводе долга со строительной организации на ИП (собственника участка), с одновременным заключением между ИП (новым должником) и заказчиком соглашения об отступном.

В данном случае взаимозачет произвести не получится, поскольку требования неоднородны (возврат денег и передача в собственность участка) – см. «Зачет встречных требований».

Однако подрядчик (организация-должник) может перевести свой долг с согласия заказчика (кредитора) на третье лицо (ИП, собственника участка). Однако следует учесть положения о сделках с заинтересованностью, поскольку ИП является руководителем и учредителем должника – см. подробно «Что такое сделка с заинтересованностью и какой порядок ее совершения в ООО».

При этом, для кредитора перевод долга означает лишь замену должника в обязательстве – см. «Как перевести свой долг на третье лицо».

Заключив соглашение о переводе долга, перед заказчиком должником становится ИП, т.е. собственник участка. В данном случае, для погашения долга стороны могут заключить соглашение об отступном, т.е. обязательство ИП по возврату заказчику денежных средств прекращается путем передачи заказчика в собственность земельного участка – см. также «Как прекратить обязательство выплатой отступного», «Договор об отступном».

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Как прекратить обязательство выплатой отступного

«Иногда должник не способен исполнить свое обязательство. В этом случае он может по соглашению с кредитором предоставить взамен исполнения отступное – то есть уплатить денежные средства или передать иное имущество (ст. 409 ГК РФ). Такая форма прекращения обязательства может быть выгодна должнику. Он получает отсрочку и возможность удовлетворить требования кредитора приемлемым для себя способом. Чтобы прекратить обязательство отступным, сторонам необходимо заключить отдельное соглашение.

Форма соглашения об отступном

Соглашение об отступном, как и любая другая сделка юридического лица, должно быть совершено в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).*

Пример из практики: суд не принял от ответчика бухгалтерские документы в подтверждение того, что стороны заключили соглашение об отступном

Поставщик обратился в суд с иском о взыскании с покупателя задолженности по договору поставки. Ответчик, возражая против иска, сослался на передачу истцу отступного. В обоснование он представил бухгалтерские документы. Однако суд указал: такие документы не могут служить доказательством того, что стороны достигли соглашения об отступном (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2010 г. № 07АП-8405/10 по делу № А03-2666/2010постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 января 2011 г. по делу № А03-2666/2010).

Специальные требования к форме сделок на отступное не распространяются (постановление Президиума ВАС РФ от 25 сентября 2007 г. № 7134/07). Например, соглашение о предоставлении недвижимого имущества в качестве отступного не требует государственной регистрации. Однако переход права собственности на такое имущество следует зарегистрировать в установленном законом порядке (п. 15 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"»).

Содержание соглашения об отступном

Соглашение об отступном должно включать сведения о предмете соглашения, порядке, размерах и сроках передачи отступного.

Прежде всего необходимо четко указать, какое именно обязательство стороны намереваются прекратить отступным (например, перечислить реквизиты договора) и что именно будет передано как отступное.

Пример из практики: суд признал соглашение об отступном незаключенным, поскольку оно не содержало реквизитов первоначального договора

ЗАО «Т.» обратилось в суд с иском о признании мнимым соглашения, заключенного с индивидуальным предпринимателем П. Суд установил, что истец и ответчик подписали соглашение, в соответствии с которым ЗАО «Т.» производит с П. расчет за поставленные им корма, фураж и запасные части на сумму 2,5 млн руб. передачей крупного рогатого скота из расчета 17 000 руб. за тонну живого веса. По мнению суда, такая формулировка не позволяет определить обязательство, подлежащее прекращению. Следовательно, соглашение об отступном является незаключенным (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 13 июля 2004 г. № Ф04/3856-890/А03-2004ФАС Центрального округа от 19 августа 2010 г. по делу № А48-6276/2009).

В качестве отступного могут выступать денежные средства и иное имущество: недвижимость, транспортные средства, товары и т. п. При этом в соглашении необходимо максимально идентифицировать предмет отступного, то есть указать его наименование, качественные и количественные характеристики. Закон не дает исчерпывающего перечня имущества, которое может явиться отступным.

Определяя порядок передачи отступного, стороны устанавливают, какие действия должнику следует совершить и какие документы передать, чтобы кредитор смог принять уплачиваемые деньги или передаваемое имущество.

Пример формулировки условия о порядке передачи отступного

1. Порядок и сроки передачи отступного

1.1. Должник своими средствами доставляет шлифмашины по местонахождению Кредитора не позднее 21 ноября 2011 года.

1.2. Кредитор принимает шлифмашины по количеству и качеству. По окончании приемки Стороны подписывают акт приема-передачи.

1.3. Шлифмашины должны быть в неповрежденной заводской упаковке. Одновременно со шлифмашинами передаются следующие документы: сертификаты, инструкции по эксплуатации, иные документы, обычно предоставляемые Должником третьим лицам – покупателям шлифмашин.

Стороны сами решают, какой размер отступного их удовлетворит: больший, меньший или равный величине обязательства.

Когда размер отступного больше, чем размер основного обязательства, существует риск возникновения налоговых споров. Налоговые органы могут предъявить претензии к кредитору из-за неправомерного уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль.

Если размер отступного меньше размера основного обязательства, то во избежание споров с контрагентом в соглашении надо четко указать, полностью или частично прекращается обязательство. Впрочем, даже если разногласия возникнут, суды обычно выносят решение в пользу должника. Когда не удается установить волю сторон прямо или путем толкования условий соглашения, суд будет считать обязательство прекращенным полностью. Такое разъяснение содержится в пункте 4информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – информационное письмо № 102, действует в части, не противоречащей постановлению Президиума ВАС РФ от 12 июля 2011 г. № 17389/10). И суды продолжают руководствоваться этим правилом.

Пример из практики: суд счел обязательство ООО по выплате действительной доли вышедшим участникам погашенным несмотря на то, что по итогам года оказалось, что действительная стоимость доли превышает размер выплаченных средств

Граждане Т. и П. вышли из состава участников ООО «Д.». Между собой стороны договорились, что общество в счет выплаты стоимости долей передаст участникам имущество и деньги. При исполнении этой обязанности в срок участники отказывались от предъявления претензий, даже если по результатам бухгалтерской отчетности по итогам года окажется, что действительная стоимость их долей превышает стоимость переданного имущества и выплаченных денежных средств.

Общество полностью исполнило свои обязательства. Однако участники сочли свои интересы ущемленными и обратились в суд с требованием о передаче дополнительного имущества и выплате денежных средств.

В удовлетворении иска было отказано. Соглашение, заключенное между сторонами, суд квалифицировал как отступное. Сославшись на пункт 4 информационного письма № 102, суд посчитал обязательство по выплате действительной доли участников прекращенным полностью (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2011 г. по делу № А28-6067/2010-156/7определением ВАС РФ от 10 августа 2011 г. № ВАС-9815/11 отказано в передаче дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора).

Должник по согласованию с кредитором передает отступное полностью или по частям.

В соглашении необходимо оговорить срок, в течение которого отступное будет передано. С момента заключения соглашения и до истечения такого срока должнику дается отсрочка исполнения основного обязательства. Кредитор не вправе требовать исполнения основного обязательства, пока не истечет срок предоставления отступного (п. 2 информационного письма № 102). Только после этого кредитор сможет обратиться к должнику с требованием (или в суд с иском) о взыскании по основному обязательству.

Дополнительно в соглашение об отступном можно включать любые иные условия, которые стороны сочтут важными для себя.

В некоторых случаях закон устанавливает специальные требования, которые необходимо соблюдать при заключении соглашения об отступном. Это касается исполнения требований о преимущественном праве:

Прекращение основного обязательства

Достижение сторонами соглашения об отступном еще не прекращает основное обязательство. Это значит, что должнику нужно предоставить кредитору взамен исполнения отступное. Только тогда обязательство будет считаться прекращенным (п. 1 информационного письма № 102).

Внимание! даже если стороны договорились об отступном, кредитор все равно может предъявить иск из первоначального обязательства.

Это возможно, если должник не предоставил отступное в срок, о котором договорились стороны. При таких обстоятельствах у кредитора есть право обратиться в суд с иском, основанным на первоначальном договоре. Суд не сможет отказать в иске, сославшись на то, что после заключения соглашения об отступном кредитор вправе требовать только предоставления отступного.

Пример из практики: суд удовлетворил иск о взыскании долга по договору займа несмотря на то, что для прекращения обязательства из этого договора стороны заключили соглашение об отступном

Крестьянское фермерское хозяйство «Т.» (кредитор) заключило с крестьянским фермерским хозяйством «Р.» (должник) договор займа. Должник свою обязанность по возврату денежных средств и уплате процентов не выполнил. Для прекращения обязательства стороны заключили соглашение об отступном. Должник соглашение не исполнил. Кредитор обратился в суд с требованием о взыскании основного долга по договору займа.

Иск был удовлетворен. Суд установил, что соглашение об отступном в определенный сторонами срок не исполнено. Значит, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением (постановление ФАС Центрального округа от 16 декабря 2010 г. по делу № А36-1425/2010определением ВАС РФ от 15 марта 2011 г. № ВАС-2463/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Соглашение об отступном – двусторонняя сделка, которая порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное (п. 1 информационного письма № 102). Если кредитор уклоняется от исполнения своей обязанности, должник вправе требовать принятия отступного через суд.

Пример из практики: суд удовлетворил иск и обязал кредитора принять отступное

ОАО «М.» (кредитор) и ЗАО «С.» (должник) заключили договор. Исполнение было обеспечено залогом акций, предоставленных ООО «П.» (залогодатель) кредитору. Впоследствии кредитор, должник и залогодатель подписали соглашение. В нем стороны договорились, что если в установленный срок должник не исполнит свое обязательство или не вернет кредитору уплаченные денежные средства, то в качестве отступного кредитору будут переданы заложенные акции. Обязательство исполнено не было. Залогодатель предложил кредитору принять в соответствии с соглашением заложенные акции. Кредитор акции не принял. После этого залогодатель обратился с иском в суд об обязании кредитора принять отступное.

Суд иск удовлетворил, пояснив, что подписав соглашение, кредитор обязался принять в качестве отступного акции (определение ВАС РФ от 24 ноября 2010 г. № ВАС-13431/10).

Важно помнить, что начисление неустойки, предусмотренной основным обязательством, не прекращается заключением соглашения об отступном. Ведь основное обязательство прекратится лишь после предоставления отступного. Это значит, что в случае непредставления отступного кредитор будет вправе требовать уплаты неустойки, начисленной за все время просрочки исполнения, включая и срок, установленный для предоставления отступного. Тот факт, что в течение срока, установленного для предоставления отступного, кредитор не вправе предъявить требование об исполнении первоначального обязательства, в данном случае значения не имеет.

Вместе с тем предоставление отступного прекращает все обязательства должника перед кредитором. Исключение составляет случай, когда стороны договорились в соглашении об ином (п. 3 информационного письма № 102). Например, стороны могут указать, что передача отступного не покрывает проценты по кредиту, договорную неустойку и т. п.

Когда обязательство будет считаться прекращенным, если должник предоставляет отступное по частям

Если стороны договорились о предоставлении отступного по частям, то обязательство будет считаться прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному (п. 5 информационного письма № 102).

Пример из практики: суд взыскал сумму основного долга по договору на оказание маркетинговых услуг, уменьшив ее на 20 процентов с учетом того, что должник ранее уже передал кредитору 20 процентов имущества, определенного как отступное по заключенному между должником и кредитором соглашению об отступном

Между сторонами договора на оказание маркетинговых услуг было заключено соглашение об отступном. Соглашение предусматривало, что должник обязуется поставить 50 тонн стали по 10 тонн ежемесячно. Должник передал кредитору 10 тонн и в течение следующих 3 месяцев поставок не производил. Тогда кредитор обратился с иском к должнику о взыскании задолженности по договору на оказание маркетинговых услуг.

Суд взыскал с ответчика сумму основного долга по договору на оказание услуг, снизив ее на 20 процентов. По мнению суда, предоставление 20 процентов отступного прекращает 20 процентов основного обязательства (п. 5 информационного письма № 102).

Может ли должник в качестве отступного передать вексель

Да, может.

По взаимной договоренности должник в качестве отступного по денежному обязательству может выдать (передать) кредитору вексель. При этом основное обязательство прекращается предоставлением отступного, если должник не несет ответственности по такому векселю (абз. 4 п. 35 постановления от 4 декабря 2000 г. Пленума Верховного суда РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»). Указанное условие означает, что по простому векселю не должник, а некое третье лицо должно являться векселедателем. В свою очередь переводной вексель не должен быть выдан на самого должника-векселедателя, и должник-векселедатель должен быть освобожден от гарантии за акцепт.

Может ли должник в качестве отступного передать имущество, которое ранее передал кредитору в качестве залога

Да, может.

Для обеспечения исполнения основного обязательства стороны вправе заключить договор залога (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Если исполнить обязательство невозможно, то они могут договориться о передаче заложенного имущества в качестве отступного (абз. 2 п. 46 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8). Это позволит избежать многих временных и финансовых затрат.

Пример из практики: суд отказался признать недействительным соглашение об отступном, по которому должник передавал кредитору заложенное имущество. По мнению суда, такое соглашение не является соглашением об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке

На основании договоров цессии ООО «С.В.» являлось кредитором ООО «С.М.» по договорам займа. Для обеспечения исполнения обязательства должник заложил морское судно. Поскольку обязательства по уплате долга исполнены не были, стороны прекратили договоры займа отступным – передачей в собственность кредитора заложенного морского судна. Соглашение об отступном было оспорено ООО «М.», кредитором ООО «С.М.», поскольку, по его мнению, оно нарушило его права как кредитора.

В удовлетворении иска суды отказали. По их мнению, соглашение об отступном не является соглашением об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Воля сторон была направлена на передачу имущества заемщика в собственность кредитора для прекращения заемных обязательств в порядке статьи 409 Гражданского кодекса РФ. Следовательно, соглашение об отступном не обязано отвечать требованиям статьи 349 Гражданского кодекса РФ о порядке обращения взыскания на заложенное имущество (определение ВАС РФ от 29 июня 2010 г. № ВАС-8326/10).

Можно ли предоставить отступное вместо того, чтобы исполнить обязательство, которое возникло вследствие недействительности сделки

Да, можно.

Если сделка признана недействительной, то применяется двусторонняя реституция. Это значит, что стороны должны вернуть друг другу все, что они получили в ходе исполнения этой сделки (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Поскольку закон прямо не запрещает прекращать такие обязательства по правилам статьи 409Гражданского кодекса РФ, стороны могут заключить соглашение об отступном. Исключение составляют случаи, при которых такое соглашение затронет права и интересы третьих лиц или публичные интересы (п. 6 информационного письма № 102).

Можно ли погасить обязательство отступным, если должник признан банкротом

Да, закон допускает погашение обязательства отступным в рамках конкурсного производства. Но только при следующих условиях:

Пример из практики: суд признал неправомерным бездействие конкурсного управляющего, который не выполнил решения собрания кредиторов о передаче имущества в качестве отступного

Собранием кредиторов ОАО «Э.» утверждено Положение о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника. Согласно данному Положению имущество, которое не будет реализовано в установленном порядке, подлежит передаче кредиторам в виде отступного с соблюдением требований пункта 9 статьи 142 Закона о банкротстве.

Собранием кредиторов приняты решения о погашении требований Департамента финансов путем передачи имущества в виде отступного. Вопреки принятым решениям конкурсный управляющий А. соглашение об отступном не подписал и к передаче имущества не приступил. Департамент финансов обратился в суд с жалобой на бездействие конкурсного управляющего.

Суд заявление удовлетворил, сочтя, что бездействие конкурсного управляющего противоречит целям конкурсного производства, нарушает интересы должника и кредиторов (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14 сентября 2011 г. по делу № А67-4136/2005)».

11.03.2016



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль