Передача договора

261

Вопрос

Между юридическими лицами заключен договор оказания услуг, который предусматривает выплату Исполнителю ежемесячного вознаграждения. При этом, сумма вознаграждения Исполнителя рассчитывается исходя из процентной ставки от общих сумм, полученных Заказчиком за реализацию неких услуг. Таким образом, сумма вознаграждения Исполнителя нестабильна. Далее Исполнитель, выступая цедентом, передает свои права и обязанности по договору оказания услуг третьей стороне, юридическому лицу (цессионарию). Происходит передача договора в соответствии со ст. 392.3 ГК РФ. Вопрос: необходимо ли перечисление вознаграждения Исполнителю (цеденту) со стороны цессионария за передачу договора? Если необходимо, то, как правильно рассчитать размер вознаграждения? Учитывая то, что генеральным директором цедента и цессионария является одно и то же физическое лицо, необходимо соблюсти требования ст.45 ФЗ «Об ООО», а именно одобрить сделку решением общего собрания участников общества, как сделку с заинтересованностью со стороны генерального директора. В решении об одобрении сделки должна быть указана цена сделки. Вопрос 2: Может ли отличаться цена сделки, указанная в решении об одобрении сделки, от вознаграждения, согласованного Исполнителем (цеентом) и цессионарием за передачу договора? Может ли, несмотря на требование законодательства, цена в решении отсутствовать, если в перечислении вознаграждения за передачу договора необходимость отсутствует?

Ответ

Передача прав и обязанностей по договору является возмездной сделкой, в связи с чем, цессионарий должен оплатить цеденту цену, за передачу прав по договору.

Дело в том, что к сделке по передаче прав по договору соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. В свою очередь, уступке права осуществляется на возмездных началах.

При этом, стороны вправе по своему усмотрению установить цену, которую уплачивает цессионарий цеденту: больше, равной или меньше действительной стоимости уступаемого права. Если стороны договорились о меньшей цене, то договор уступки не может быть признан ничтожным только по этой причине (п. 10 информационного письма ВАС РФ № 120).

Следует учитывать, что уступка права требования является возмездной сделкой. Из п.1 ст.572 ГК РФ следует, что наличие возмездных начал в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения. Однако конкретные обстоятельства дела могут указывать на притворность договора уступки, который прикрывает сделку дарения.

Для определения эквивалентности размеров переданного права и уплаченной цены суд может учитывать следующие обстоятельства (п. 10 информационного письма № 120):

  • степень платежеспособности должника;
  • степень спорности передаваемого права;
  • характер ответственности цедента перед цессионарием за переданное право (ответственность лишь за действительность права или также и за его исполнимость должником);
  • иные обстоятельства, влияющие на действительную стоимость права, являющегося предметом уступки.

Даже отсутствие условия о цене не является само по себе основанием для признания договора ничтожным (п. 9 информационного письма № 120).

При этом следует учитывать, что при сделке с заинтересованностью не всегда требуется ее одобрение.

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 6 ст. 45 Закона об ООО):

  • если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции директора;
  • если в сделке заинтересованы все участники;
  • при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);
  • при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договоры о слиянии и договоры о присоединении;
  • если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

Закон содержит и еще одно исключение. Одобрять сделку не нужно, если ООО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания участников (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

В случае, если сделка все же буде одобрена, цена сделки должна соответствовать сведениям, установленных в решении об одобрении сделки (п. 3 ст. 45 Закона об ООО). При этом, если условия сделки точно неизвестны, в решении нужно обязательно указать предельную сумму, на которую может быть совершена такая сделка (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Как перевести свой долг на третье лицо.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

1.Как уступить право (требование)

«Цена договора

Стороны вправе по своему усмотрению установить цену, которую уплачивает цессионарий цеденту: больше, равной или меньше действительной стоимости уступаемого права.

Если стороны договорились о меньшей цене, то договор уступки не может быть признан ничтожным только по этой причине (п. 10 информационного письма № 120).

Обоснование

Уступка права требования является возмездной сделкой. Из пункта 1 статьи 572 Гражданского кодекса РФ следует, что наличие возмездных начал в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения. Однако конкретные обстоятельства дела могут указывать на притворность договора уступки, который прикрывает сделку дарения.

Для определения эквивалентности размеров переданного права и уплаченной цены суд может учитывать следующие обстоятельства (п. 10 информационного письма № 120):*

  • степень платежеспособности должника;
  • степень спорности передаваемого права;
  • характер ответственности цедента перед цессионарием за переданное право (ответственность лишь за действительность права или также и за его исполнимость должником);
  • иные обстоятельства, влияющие на действительную стоимость права, являющегося предметом уступки.

Даже отсутствие условия о цене не является само по себе основанием для признания договора ничтожным (п. 9 информационного письма № 120)».

2.Что такое сделка с заинтересованностью и какой порядок ее совершения в ООО

«При этом сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности (п. 5 ст. 45 Закона об ООО). Это подтверждает судебная практика (п. 20 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» (далее – постановление № 90/14), постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 февраля 2009 г. № Ф03-284/2009 по делу № А51-7513/2008).

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 6 ст. 45 Закона об ООО):

  • если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции директора;
  • если в сделке заинтересованы все участники;
  • при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);
  • при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договоры о слиянии и договоры о присоединении;
  • если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

Закон содержит и еще одно исключение.

Одобрять сделку не нужно, если ООО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания участников (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

Какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности, закон не устанавливает.

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28).

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:

  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;
  • по реализации готовой продукции;
  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).*

Однако нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что:

  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе ООО как основной для этого общества,
  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28.

Чтобы участники одобрили сделку с заинтересованностью, необходимо провести общее собрание, на повестку дня которого вынесен соответствующий вопрос.

При этом участники, которые заинтересованы в сделке, не вправе голосовать по данному вопросу. Решение должно быть принято большинством от общего числа голосов незаинтересованных участников общества.

Содержание решения об одобрении сделки с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 3 ст. 45 Закона об ОООподп. 1 п. 7 постановления № 28):

  • стороны и выгодоприобретатели по сделке;
  • цена;
  • предмет сделки;
  • иные существенные условия сделки.

Если не указать эти сведения, одобрение будет ненадлежащим и сделку можно будет признать недействительной. Это подтверждает судебная практика (определение ВАС РФ от 27 октября 2008 г. № 13986/08постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г. по делу № А13-8039/2007).

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания участников.

Можно ли заранее одобрить сделку с заинтересованностью для ООО, если ее точная дата совершения и условия пока не определены

Да, можно одобрить сделку, которая будет совершена в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности ООО.

Поскольку условия сделки точно неизвестны, в решении нужно обязательно указать предельную сумму, на которую может быть совершена такая сделка (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Это подтверждает судебная практика (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2010 г. № 17АП-9522/2010-ГК по делу № А71-12486/2008, данный пример касается акционерного общества, однако такая практика применима и для ООО).

Такое одобрение имеет свой срок действия, он длится до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено в самом решении (п. 3 ст. 45 Закона об ООО)».

14.01.2016



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.