Нужно ли регистрировать договор цессии

175

Вопрос

Интересует вопрос, подлежит ли регистрации договор уступки по договору коммерческой концессии, если договор коммерческой концессии был заключен до 1 октября 2014 года и был зарегистрирован. Дело в том, что с 1 октября договоры коммерческой концессии не подлежат регистрации. В связи с этим и вопрос.

Ответ

С 1 октября 2014 г. договор уступки прав по договору коммерческой концессии регистрировать не надо, не смотря на то, что договор коммерческой концессии был заключен и зарегистрирован до 1 октября 2014 г. Регистрируется только предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав и изменения, связанные с предоставлением данного права.

Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

Изменения, внесенные в гражданский кодекс РФ 1 октября 2014 г., распространяются на отношения, возникшие после их введения (п. 1 ст. 4 ГК РФ). Таким образом, договор уступки прав заключен после указанной даты, и поэтому его регистрировать не надо.

Порядок регистрации предоставления прав и уступки прав даны в обосновании.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация:Как уступить право (требование)

«Форма договора уступки права требования (цессии)

Соглашение об уступке должно быть совершено в той же форме, что и основной договор. Если основной договор заключен в простой письменной или нотариальной форме, то и уступка должна быть совершена в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).*

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена:

  • письмами,
  • телеграммами,
  • телексами,
  • телефаксами и
  • иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Если основной договор требует государственной регистрации, то цессию необходимо зарегистрировать в порядке, установленном для регистрации этого договора. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ).*

Если уступка совершается по ордерной ценной бумаге, то она должна быть осуществлена путем индоссамента на этой ценной бумаге (п. 3 ст. 389п. 3 ст. 146 ГК РФ).

По общему правилу несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность (ничтожность) договора (п. 3 ст. 163 ГК РФ), а несоблюдение требования о государственной регистрации – то, что договор не будет считаться заключенным для третьих лиц до момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ)».

Гражданский кодекс РФ

«Статья 1232. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации

1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата или такого средства. Правообладатель обязан уведомлять соответственно федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям (статья 1246) об изменении относящихся к государственной регистрации результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации сведений о правообладателе: наименования или имени, места нахождения или места жительства и адреса для переписки. Риск неблагоприятных последствий в случае, если такое уведомление соответствующего федерального органа исполнительной власти не сделано или представлены недостоверные сведения, несет правообладатель. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям могут вносить изменения в сведения, относящиеся к государственной регистрации результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, для исправления очевидных и технических ошибок по собственной инициативе или по просьбе любого лица, предварительно уведомив об этом правообладателя.

2. В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с настоящим Кодексом государственной регистрации, отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или такого средства по договору, а равно и переход исключительного права на такой результат или на такое средство без договора, также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством Российской Федерации.*

6. При несоблюдении требования о государственной регистрации перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по договору об отчуждении исключительного права или без договора, залога исключительного права либо предоставления другому лицу права использования такого результата или такого средства по договору переход исключительного права, его залог или предоставление права использования считается несостоявшимся».

Рекомендация:Регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору франчайзинга: на что обратить внимание правообладателю

Предоставление права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Таким органом является Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент). Если регистрацию не пройти, то возникнут трудности с исполнением договора (подробнее см. Форма и регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав).

Стоит отметить, что ранее регистрации подлежал сам договор коммерческой концессии. Однако 1 октября 2014 года пункт 2 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ был изменен. Законодатель указал, что нужно регистрировать именно «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии» (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ).*

Основными документами, регламентирующими порядок регистрации предоставления права использования, являются:

– Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации (утвержден приказом Минобрнауки России от 29 октября 2008 г. № 321; далее – Регламент);

– Рекомендации по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (утверждены приказом Роспатента от 29 декабря 2009 г. № 186; далее – Рекомендации);

– Положение о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами (утверждено постановлением Правительства РФ от 10 декабря 2008 г. № 941; далее – Положение).

Какая сторона осуществляет регистрацию предоставления права использования

Обязанность по регистрации лежит на правообладателе, если стороны не предусмотрели иного в самом договоре коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ). При этом заявление о регистрации можно подать (п. 8.3 Регламентап. 2.2.4.2 Рекомендаций):

– самостоятельно. То есть заявление подает лицо, действующее от имени правообладателя в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами без доверенности (например, руководитель юридического лица). В предусмотренных законом случаях от имени юридического (в форме полного товарищества) лица могут действовать его участники (п. 1 и 2 ст. 53 ГК РФ, абз. 7 п. 2.2.4.3 Рекомендаций). Очень подробно о лицах, которые обладают правом действовать от имени юридического лица без доверенности, написано в пункте 6.3 Рекомендаций;

– через представителя (в т. ч. патентного поверенного) в силу полномочий, основанных на доверенности или договоре (ст. 182 и 184 ГК РФ, абз. 7 п. 2.2.4.3 Рекомендаций).

Может ли пользователь подать заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, если договор не содержит такой его обязанности

Может ли правообладатель подать заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, если стороны в договоре предусмотрели, что документы представляет пользователь

Может ли правообладатель возложить обязанность по регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии на третье лицо

Внимание! Если правообладатель является гражданином, который постоянно проживает за пределами территории Российской Федерации, или иностранным юридическим лицом, то он сможет осуществить регистрацию только через патентных поверенных.

Какие документы необходимо представить для регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав

В перечень документов, необходимых для регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии, входят:

– заявление о регистрации в одном экземпляре;

– два экземпляра договора или выписки из договора, содержащей его существенные условия, соглашения об изменении или расторжении договора;

– документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке;

– доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя (Регламент и Рекомендации не содержат дополнительных требований к ее оформлению по сравнению с нормами, установленными гражданским законодательством);

– копия договора или выписки из договора (незаверенная).*

Можно ли вместо договора в двух экземплярах и копии договора (незаверенной) в одном экземпляре представить договор в трех экземплярах

Данный перечень установлен в пункте 9.9.2 Регламента.

Кроме того, из отдельных пунктов Рекомендаций (п. 2.2.4.3) следует необходимость и целесообразность представления документов, подтверждающих полномочия руководителей юридических лиц (лиц, действующих от имени юридического лица без доверенности).

Внимание! Регламент содержит ряд требований к оформлению документов, представляемых для регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав. Если данные требования будут нарушены, то в регистрации может быть отказано.

Заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии

Заявление о регистрации представляется на русском языке и составляется по форме, приложенной к Регламенту (п. 9.9.5 Регламента). В целом оно достаточно простое и представляет собой формальное обращение с просьбой зарегистрировать предоставление права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии и с указанием приложенных документов и реквизитов заявителя.

При этом в заявлении необходимо указать:

1) адрес для переписки, имя или наименование адресата, которые должны удовлетворять обычным требованиям быстрой почтовой доставки, а также номера телефона, факса и электронной почты (если они имеются) (п. 7.3.2 Регламента);

2) сведения о заявителе (п. 7.3.3 Регламента):

– полное официальное наименование юридического лица (согласно учредительному документу) или фамилию, имя (и отчество, если оно имеется) физического лица;

– полный адрес заявителя (место нахождения юридического лица или место жительства физического лица), включая официальное наименование страны, а также номера телефона, факса и электронной почты (если они имеются);

– основной государственный регистрационный номер (ОГРН) для российского юридического лица и основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя (ОГРНИП) для российского индивидуального предпринимателя. Для иностранного юридического лица или гражданина, постоянно проживающего за пределами территории Российской Федерации, указываются код страны и, соответственно, место нахождения или место жительства.

На заявлении необходимо проставить печать юридического лица.

Внимание! Если на заявлении о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав не проставлена печать, то в регистрации будет отказано.

Выписка из договора

О содержании договора коммерческой концессии подробно написано в рекомендации Форма договора франчайзинга и условия, которые необходимо проверить правообладателю. Однако если стороны не хотят представлять для регистрации оригиналы договора, то можно ограничиться соответствующей выпиской из него. В данном документе должны быть указаны (п. 2.2.10.2 Рекомендаций):

– стороны договора;

– предмет договора, включая номер патента или свидетельства на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

– переданные или предоставляемые согласно договору права;

– способ распоряжения исключительным правом (отчуждение, предоставление права пользования);

– способы использования результата интеллектуальной деятельности;

– условие о вознаграждении;

– условия о территории действия договора;

– условие о сроке, на который заключается договор.

Выписка представляется или в форме документа, подписанного сторонами договора, или документа, воспроизводящего часть текста договора и заверенного в нотариальной форме (п. 2.2.10.1 и 2.2.10.3 Рекомендаций).

Совет

Имеет смысл подавать на регистрацию именно экземпляры договора, а не выписки из него. В противном случае есть риск, что незарегистрированные условия договора, не указанные в выписке, будут признаны существенными. В результате договор будет считаться не прошедшим регистрацию.*

Документы, подтверждающие полномочия руководителей юридических лиц (лиц, действующих от имени юридического лица без доверенности)

Такими документами согласно абзацу 8 пункта 2.2.4.3 Рекомендаций могут быть:

– выписка из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ). См. также Как юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) получить выписку из ЕГРЮЛ (ЕГРИП) о самом себе;

– протокол (выписка из протокола) общего собрания акционеров об избрании директора (генерального директора) акционерного общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 63 и 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);

– выписка из протокола общего собрания участников ООО об избрании единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, президента и других) (п. 6 ст. 37 и ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

– приказ о назначении руководителя государственного или муниципального унитарного предприятия (ст. 113 ГК РФ).

Внимание! Если правообладатель планирует представить выписку из ЕГРЮЛ, то она должна быть полученной недавно.

Что делать, если единоличный исполнительный орган носит наименование, прямо не предусмотренное законодательством (например, президент)

Допускается ли использование в документах, представленных на регистрацию, факсимиле руководителя юридического лица

Допускается ли использование в документах, представленных на регистрацию, факсимиле физического лица

Сколько стоит регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии. Пошлина

За регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии (субконцессии) необходимо уплатить пошлину, сумма которой определяется по формуле:

«13 500 + 850 за каждый патент, свидетельство + 11 500 за каждый товарный знак, знак обслуживания свыше 1, составляющие предмет договора» (п. 3.17 приложения к Положению).

Таким образом, минимальная сумма пошлины составляет 13 500 руб.

Уплату пошлины можно подтвердить (п. 7.4 Регламентаабз. 5 п. 2.2.9 Рекомендаций):

– копией платежного поручения, имеющего штамп банка об оплате,

– или квитанцией банка об уплате пошлины наличными средствами либо перечислением с лицевого счета.

При этом документ, подтверждающий уплату пошлины, должен относиться к одному заявлению и содержать номер патента или свидетельства (или их номера), а также наименование действия, за которое уплачена пошлина. Если в заявлении речь идет о большом количестве патентов (свидетельств), то в платежном поручении необходимо указать не менее одного номера патента (свидетельства).*

Роспатент при регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав проверяет в отношении платежного документа (п. 9.7 Регламентаабз. 6 п. 2.2.9 Рекомендаций):

– соответствие представленного платежного документа установленному виду;

– правильность указания реквизитов банка;

– наличие регистрационного номера (номеров) патента или свидетельства;

– наличие наименования юридически значимого действия, за которое уплачена пошлина;

– соблюдение трехгодичного срока действия платежного документа со дня уплаты пошлины;

– соответствие размера уплаченной пошлины установленному размеру.

Если платежный документ не соответствует установленным требованиям, то Роспатент запросит у лица, уплатившего пошлину, правильно оформленный документ (абз. 10 п. 9.7 Регламента).

Куда и как подавать документы

Заявление о регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии можно подать двумя способами (п. 7.7 Регламента).

1. Непосредственно через экспедицию Роспатента в г. Москве или через региональные пункты приема документов. Адреса данных пунктов указаны на официальном сайте Роспатента.

2. Через организацию почтовой связи. В таком случае документы направляются по головному адресу Роспатента (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, г. Москва, Россия, Г-59, ГСП-5, 123995).*

В какие сроки происходит регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав

Общие сроки регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав предусмотрены пунктами 7.5.2 и 7.5.3 Регламента и составляют:

– 10 рабочих дней с даты поступления документов – для их формальной проверки (наличие недостатков оформления, затрудняющих прочтение, проверка комплектности документов);

– 2 месяца со дня поступления заявления о регистрации – для общей проверки документов на соответствие условиям регистрации и принятия решения о регистрации или об отказе в таковой.

Необходимо учитывать, что Роспатент в процессе рассмотрения заявления о регистрации имеет право потребовать, чтобы заявитель представил дополнительные документы или пояснения. В таком случае срок рассмотрения заявления о регистрации исчисляется только со дня поступления последнего документа (п. 9.5 Регламента).

О том, какова возможная задержка, косвенно позволяет судить пункт 9.5 Регламента – «дополнительные документы или пояснения должны быть предоставлены в трехмесячный срок со дня направления запроса». При этом срок представления ответа при наличии ходатайства заявителя может быть продлен еще на три месяца.

Совет

Чтобы ускорить процесс, стоит обратиться к положениям пункта 7.8 Регламента.

В частности, имеет смысл направить документы по факсу. Тогда датой поступления материалов будет считаться дата такого их направления. Однако для этого необходимо обеспечить, чтобы оригиналы документов были поданы в срок не позднее одного месяца с даты их поступления по факсу.* Иначе соответствующие материалы будут считаться поступившими на дату поступления их оригиналов, а содержание материалов, поступивших по факсу, в дальнейшем во внимание приниматься не будет. Такие же последствия будут и в случае, если оригиналы материалов не идентичны материалам, поступившим по факсу.

Совет

Если стороны хотят, чтобы условия договора коммерческой концессии применялись к отношениям сторон до его регистрации, то стоит включить в него соответствующее положение.*

Пример формулировки условия договора коммерческой концессии о применении его условий к отношениям сторон с момента его подписания

Согласно разъяснениям Роспатента наличие указанной оговорки не является основанием для запроса дополнительных пояснений или отказа в регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав (п. 3.1.11 Рекомендаций)».



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль