Лицензионный договор применительно к использованию интернет-ресурса

117

Вопрос

Мы создали сайт и хотим продавать разным компаниям доступ к нему с возможностью дополнять сайт своими документами и т.д. Т. е., по сути, для каждого клиента это будет выгрузка данных на домен нашего шаблонного сайта. По какому договору регулируются правоотношения между нами и клиентами? По лицензионному? Есть ли шаблон?

Ответ

В данном случае можно заключить лицензионный договор на доступ к базе данных. В качестве образца Вы можете использовать данный лицензионный договор из Системы Юрист (ссылка).

База данных – представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ) (абз. 2 п. 2 ст. 1260 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Что проверить лицензиару при заключении лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных: существенные условия и дополнительные обязанности сторон

«Если обладатель исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных (лицензиар) решил предоставить другому лицу (лицензиату) право использования программы либо базы данных по лицензионному договору, то при заключении такого договора необходимо:

Предмет договора

В договоре необходимо указать конкретную программу для ЭВМ или базу данных, право использования которой лицензиар намерен предоставить лицензиату (подп. 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Исключение составляет лишь случай, когда договор заключают одним из особых способов, предусмотренных в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. В такой ситуации указывать предмет необязательно, поскольку текст договора размещается на экземпляре программы (базы данных) или на его упаковке, и, следовательно, какого-либо сомнения в отношении предмета у сторон не возникает (абз. 2 п. 38.2 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – постановление № 5/29).

При согласовании условия о предмете сторонам имеет смысл:

1) максимально полно конкретизировать программу (базу данных) в тексте договора, а именно перечислить ее индивидуализирующие признаки: название, основные свойства, функции, объем и т. д.;

2) приложить к договору экземпляр программы (базы данных) на материальном носителе (например, на оптическом диске).

При соблюдении таких правил лицензиар полностью обезопасит себя от риска того, что в случае спора суд признает договор незаключенным в связи с несогласованностью предмета. Кроме того, лицензиару удастся существенно уменьшить вероятность недопонимания и споров с лицензиатом в отношении того, какую именно программу (базу данных) лицензиат вправе использовать по заключенному договору.

Пример того, как индивидуализировать предмет лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ

«Программа для ЭВМ "Альфа" (далее – Программа), право использования которой предоставляется по настоящему договору, представляет собой проигрыватель аудиофайлов в формате MP3, WMA и WAV (объем – 265 Mb, язык программирования – Delphi). Лицензиар прилагает к договору диск DVD-R 4.7 GB 1-4x, содержащий экземпляр Программы».

Если компьютерная программа (база данных) зарегистрирована в Роспатенте (ст. 1262 ГК РФ), в договоре имеет смысл указать номер и дату выдачи свидетельства о государственной регистрации. Копию такого свидетельства целесообразно приложить к договору. Это поможет в максимальной степени идентифицировать предмет договора и обезопасить лицензиара от возможных споров.

Однако если стороны не сошлются на свидетельство, но при этом конкретизируют программу (базу данных) должным образом, договор будет считаться заключенным. Это объясняется тем, что сама по себе регистрация компьютерных программ и баз данных является добровольной (п. 1 ст. 1262 ГКРФ).

Более того, в случае спора суд может посчитать предмет договора согласованным (а сам договор заключенным) даже тогда, когда программа (база данных) конкретизирована недостаточно полно.

Пример из практики: несмотря на то что стороны лицензионного договора указали только название программного обеспечения, суд посчитал предмет договора согласованным

ООО «Л.» (лицензиар) заключило с ЗАО «С.» (лицензиат) лицензионный договор о предоставлении права использования программного обеспечения. Стороны не перечислили индивидуализирующие признаки программы и не приложили к договору ее экземпляр на материальном носителе. Вместо этого стороны сформулировали лишь одно условие, указывающее на предмет договора: «права на использование программного обеспечения (ПО) «Программно-аппаратный комплекс "ЛИССИ УЦ"» (ПАК) без ограничения на количество пользователей и выпущенных сертификатов».

Позднее лицензиат решил оспорить совершенную сделку и обратился в суд с требованиями:

  • признать лицензионный договор недействительным (ничтожным);
  • применить последствия недействительности сделки в виде обязания лицензиара вернуть денежные средства, полученные по договору от лицензиата.

Один из доводов истца сводился к тому, что договор не содержит условия о предмете.

Суд первой инстанции согласился с таким доводом, признал договор незаключенным и удовлетворил требования истца.

Суд апелляционной инстанции также посчитал предмет несогласованным, а сам договор незаключенным, поскольку стороны не указали:

  • результат интеллектуальной деятельности, на который предоставляется право использования;
  • номер и дату выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат.

В то же время суд апелляционной инстанции отметил, что незаключенный договор не порождает для сторон прав и обязанностей (ст. 425 ГК РФ), поэтому нет оснований признавать данную сделку недействительной и применять последствия ее недействительности. В связи с этим суд апелляционной инстанции отменил решение нижестоящего суда и отказал истцу в удовлетворении требований.

Иную позицию занял Суд по интеллектуальным правам, рассматривающий дело в кассационном порядке. Он указал, что «в случае наличия спора о заключенности договора суд должен оценить обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статьей 10 ГК РФ» (постановление Президиума ВАС РФ от 8 февраля 2011 г. № 13970/10).

По мнению суда, стороны сформулировали положения таким образом, что они позволяют с достаточной степенью определенности уяснить смысл условий договора о предмете и используемом результате интеллектуальной деятельности. Об этом свидетельствует и фактическое исполнение договора.

Тот довод, что стороны не указали номер и дату выдачи свидетельства о государственной регистрации программы для ЭВМ, также не может считаться основанием для признания договора незаключенным. Ведь для возникновения, осуществления и защиты авторского права не требуется регистрация произведений или иное специальное оформление (п. 4 ст. 1259 ГК РФ). Другими словами, закон не требует от правообладателя соблюдать какие-либо дополнительные формальности. Следовательно, на такой лицензионный договор не распространяется обязанность указывать номер и дату выдачи удостоверяющего документа (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

В итоге Суд по интеллектуальным правам оставил без изменения постановление суда апелляционной инстанции, однако назвал иные причины для отказа в удовлетворении требований истца. В частности, суд посчитал предмет договора согласованным, а сам договор заключенным (постановление Суда по интеллектуальным правам от 27 декабря 2013 г. № С01-317/2013 по делу № А40-20795/2013, определением ВАС РФ от 28 января 2014 г. № ВАС-202/14 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Но все же лицензиару лучше не рисковать и согласовать предмет договора максимально подробно.

Совет

Зачастую лицензиару стоит предусмотреть в договоре, что предметом соглашения считается компьютерная программа именно в форме объектного кода (в машиночитаемом виде). При этом на исходный текст никаких прав не предоставляется.

Обоснование

Чаще всего лицензиар (правообладатель) заинтересован в том, чтобы сохранить в тайне исходный текст программы. Нередко правообладатель вводит режим коммерческой тайны в отношении исходного текста и охраняет его как секрет производства. Это позволяет правообладателю дополнительно защитить свои инвестиции в разработку программы.

Однако в ряде случаев это не лишает лицензиата права воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить совершить эти действия иным лицам (п. 3 ст. 1280 ГК РФ). В то же время указанные операции разрешено проводить исключительно в целях обеспечения взаимодействия программы с иными программами, разрабатываемыми лицензиатом (этими целями, в частности, определяется и объем разрешенного декомпилирования). Причем такие операции представляют собой крайне трудоемкий и длительный процесс.

Способы использования программы для ЭВМ или базы данных

В договоре необходимо перечислить способы, которыми лицензиат будет вправе использовать компьютерную программу или базу данных (подп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Несмотря на то что вопрос правильного указания таких способов наиболее важен для лицензиата, в интересах лицензиара установить объем права на использование. Ведь если стороны не согласуют пределы, в которых лицензиат сможет использовать программу (базу данных), договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1, 6 ст. 1235 ГК РФ).

Исключение составляет лишь случай, когда договор заключают одним из особых способов, предусмотренных в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. В такой ситуации указывать пределы использования программы (базы данных) необязательно. При этом договор все равно будет считаться заключенным, однако лицензиат сможет совершать лишь действия, перечисленные в статье 1280 Гражданского кодекса РФ. Причем он будет вправе делать это только до продажи либо иного отчуждения экземпляра программы или базы данных (п. 4 ст. 1286 ГК РФ, абз. 2 п. 38.2 постановления № 5/29).

Основные способы использования объектов авторского права перечислены в пункте 2 статьи 1270 Гражданского кодекса РФ. Применительно к компьютерным программам и базам данных эти способы сводятся к следующему:

  • воспроизводить программу (базу данных), то есть изготавливать один и более ее экземпляров в любой материальной форме. При этом даже сам по себе факт записи программы (базы данных) в память ЭВМ тоже считается воспроизведением, за исключением случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, единственная цель которого – правомерно использовать запись или правомерно довести программу (базу данных) до всеобщего сведения;
  • распространять программу (базу данных) путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров;
  • публично демонстрировать оригинал или экземпляры программы (базы данных) непосредственно либо на экране с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
  • публично использовать программу (базу данных), то есть осуществлять ее представление с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
  • осуществлять импорт оригинала или экземпляров программы (базы данных) в целях распространения;
  • осуществлять прокат оригинала или экземпляра базы данных, а также программы, являющейся основным объектом проката (в иных случаях прокат компьютерной программы не требует заключения лицензионного договора – п. 4 ст. 1270 ГК РФ);
  • перерабатывать (модифицировать) программу (базу данных), то есть изменять ее любым образом, в том числе переводить с одного языка программирования на другой;
  • доводить программу (базу данных) до всеобщего сведения (в т. ч. размещать в сети Интернет).

Может ли лицензиар указать в лицензионном договоре способы использования программы для ЭВМ или базы данных, не приведенные в пункте 2 статьи 1270 Гражданского кодекса РФ

Да, может.

В лицензионном договоре можно указать способы использования компьютерной программы (базы данных), которые Гражданский кодекс РФ прямо не предусматривает. Главное, чтобы они не противоречили закону (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1270 ГК РФ).

Например, в настоящее время все большее распространение получают способы использования программ в рамках облачных вычислений либо по модели «программа как услуга» (Software-as-a-Service, SaaS). При этом в лицензионном договоре допустимо сформулировать, к примеру, такое условие: «Лицензиату предоставляется право использовать Программу по модели «программа как услуга» (Software-as-a-Service), то есть путем доступа к Программе Лицензиара с Устройства Лицензиата посредством сети Интернет».

Совет

Лицензиару имеет смысл конкретизировать способы, перечисленные в пункте 2 статьи 1270 Гражданского кодекса РФ, то есть указать, каким именно образом лицензиат будет вправе работать с программой (базой данных) и каковы будут пределы такого использования.

Обоснование

Любому лицензиату для установки программы (базы данных) на свои технические средства потребуется право воспроизведения. Однако возникает вопрос, является ли само по себе нормальное функционирование программы (базы данных) одним из элементов лицензионного договора.

По закону лицо, правомерно владеющее экземпляром программы (базы данных), вправе без разрешения правообладателя и без выплаты вознаграждения совершать действия, необходимые для функционирования программы (базы данных) в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), если договор с правообладателем не предусматривает иное (подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ).

Такое правило позволяет сделать следующие выводы:

1) право использовать программу (базу данных) по назначению действует, только если иное не предусмотрено договором с правообладателем;

2) такое право предоставляется только лицу, правомерно владеющему экземпляром программы (базы данных);

3) речь идет о существенно ограниченном праве (по умолчанию разрешена запись и хранение в памяти только одной ЭВМ или одного пользователя сети).

Лицензиару стоит учитывать данные особенности и определять объем лицензии таким образом, чтобы это соответствовало предполагаемому использованию программы (базы данных).

В частности, лицензиар может выбрать один из следующих вариантов того, в каком объеме лицензиат будет использовать компьютерную программу (базу данных):

  • только в пределах определенного помещения или территории (п. 3 ст. 1235 ГК РФ);
  • только на определенном количестве компьютеров или одновременных сетевых пользователей;
  • без каких-либо ограничений в отношении территории и количества пользователей.

Пример указания в лицензионном договоре способов использования программы для ЭВМ

«Лицензиат вправе использовать Программу следующими способами:

  • воспроизводить Программу путем ее записи и хранения в памяти не более 5 (пяти) компьютеров;
  • совершать действия, необходимые для функционирования Программы в соответствии с ее назначением, не более чем на 5 (пяти) компьютерах;
  • осуществлять переработку (модификацию) Программы, включая перевод с одного языка на другой, с целью создания производных программ».


Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.