Порядок взыскания суммы задолженности по договору возмездного оказания услуг с предприятия, которое находится в стадии ликвидации.

298

Вопрос

Порядок взыскания суммы задолженности по договору возмездного оказания услуг с предприятия, которое находится в стадии ликвидации. Решение о ликвидации принято его учредителями

Ответ

В случае ликвидации должник обязан произвести расчеты с кредиторами сразу после утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Вашей организации как кредитору нужно следить за тем, чтобы Ваше требование было включено в ликвидационный баланс.

 

Подробнее о порядке взыскания задолженности с ликвидируемого должника читайте в статьях: Защита кредиторов в случае ликвидации недобросовестного должника, Ликвидатор должен уведомить кредитора о ликвидации должника, даже если решение суда в пользу кредитора не вступило в силу, Кредитор – последний в очереди. Как даже в таких условиях добиться возврата долга.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

 

Статья: Защита кредиторов в случае ликвидации недобросовестного должника

«Довольно часто компания-должник проводит процедуру ликвидации, не уведомив всех своих кредиторов. Чтобы предотвратить подобные нарушения, а также обезопасить себя при их выявлении, нужно заранее разработать алгоритм действий для подобных случаев.

В последнее время получила распространение следующая «порочная» практика. Юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в каком-либо определенном регионе РФ, после получения крупного кредита (или кредитов) меняет свое наименование и переводится на налоговый учет в другой регион РФ. Там оно сразу же начинает процедуру своей ликвидации или добровольного банкротства1. Как правило, первоначальное и последующее местонахождения юридического лица географически значительно удалены друг от друга.

Поскольку действующее законодательство недостаточно последовательно регулирует процедуру ликвидации юридического лица, подобные действия ликвидирующегося должника могут привести к существенным нарушениям прав его кредиторов.

Рассмотрим способы защиты прав кредиторов на каждой стадии процедуры ликвидации.*

Госрегистрация начала процедуры ликвидации

Наименование и местонахождение юридического лица указываются в его учредительных документах и в ЕГРЮЛ (ст. 52, 54 ГК РФ, подп. «а», «в» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее – Закон № 129-ФЗ). Местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации, по которому расположен его постоянно действующий исполнительный орган и осуществляется налоговый учет (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

К сожалению, государственная регистрация изменений в деятельности юридического лица, отражающаяся в изменении сведений в ЕГРЮЛ, зачастую носит формальный характер. Для изменения наименования и местонахождения юридического лица, равно как и для начала процедуры добровольной ликвидации, в большинстве случаев достаточно, чтобы юрлицо приняло соответствующее решение. Оно, в свою очередь, приобретает силу для третьих лиц по истечении определенного срока – срока завершения госрегистрации и внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений (п. 3 ст. 52, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 62 ГК РФ, подп. «и.1» п. 1 ст. 5, ст. 20 Закона № 129-ФЗ).

Из всех сведений, идентифицирующих юридическое лицо в ЕГРЮЛ, «несменяемыми» можно признать ОГРН и ИНН (п. 8 Правил ведения ЕГРЮЛ2, п. 3.1, 3.2 Порядка и условий присвоения ИНН3).

Поэтому кредитору необходимо вести регулярный мониторинг ЕГРЮЛ своих основных должников. Например, через специальный on-line сервис официального сайта ФНС России (www.nalog.ru) или путем регулярного получения выписок из ЕГРЮЛ в общем порядке (ст. 6 Закона № 129-ФЗ). Собирать сведения следует только по ОГРН или ИНН должника и не ориентироваться на его наименование или регион регистрации.

Выявленная смена наименования и (или) места регистрации должника, а равно факт регистрации начала процедуры ликвидации, осуществленные без предварительного уведомления кредитора, должны стать тревожным сигналом.

Уведомление кредиторов

Закон закрепляет обязанность ликвидационной комиссии опубликовать в органах печати сообщение о ликвидации юридического лица, но не называет конкретный орган печати и не приводит требований к содержанию такого сообщения* (п. 1 ст. 63 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и др.).

На уровне подзаконных нормативных актов приказ ФНС России от 16.07.2006 № САЭ-3-09/355@ закрепляет требование о публикации сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, в журнале «Вестник государственной регистрации». Однако формально это касается только случаев ликвидации юридических лиц по инициативе налогового органа, а также опубликования сообщений самими налоговыми органами. Хотя существующая судебная практика распространяет данное требование и на случаи добровольной ликвидации юридических лиц4, нельзя исключать, что в дальнейшем может сложиться иное толкование пределов его применения, если ФНС России не внесет необходимые изменения в упомянутый приказ.

Неоднозначное толкование в судебной практике получило требование о письменном уведомлении кредиторов юридического лица (абз. 2 п. 1 ст. 63 ГК РФ, п. 3 ст. 22 Закона № 208-ФЗ и др.).

В одних случаях суды признают, что закон обязывает ликвидируемое юридическое лицо направить каждому кредитору письменное уведомление о ликвидации5. Сам по себе факт публикации сведений о предстоящей ликвидации юридического лица не освобождает ликвидационную комиссию от предусмотренной ст. 63 ГК РФ обязанности по выявлению и письменному уведомлению кредиторов6.

В других случаях суды указывают, что неизвещение кредитора персонально не является нарушением порядка ликвидации юридического лица7.*

Большой интерес представляет вывод суда по одному из таких дел.

Позиция суда. Решением единственного участника фирменное наименование ООО «Калининградпром-ТВЦ» было изменено на ООО «Неман Финанс групп». ООО «Калининградпром-ТВЦ» не сообщило своим кредиторам об изменении своего наименования.

Спустя месяц было принято решение о ликвидации ООО «Неман Финанс групп». Ликвидатор общества поместил в журнале «Вестник государственной регистрации» сообщение о ликвидации ООО «Неман Финанс групп», но не уведомил кредиторов о ликвидации общества письменно.

Суд признал такие действия нарушающими установленный законом порядок ликвидации юридического лица, указав следующее: «При таких обстоятельствах даже публикацию сведений о ликвидации ООО «Неман Финанс Групп» нельзя квалифицировать в качестве надлежащего уведомления его кредиторов о ликвидации, поскольку у последних не имелось оснований для идентификации информации о ликвидации ООО «Неман Финанс групп» с прекращением деятельности ООО «Калининградпром-ТВЦ»8.

Нарушение порядка уведомления кредиторов признается основанием для отказа в госрегистрации прекращения юридического лица в связи с ликвидацией, а также основанием для последующего оспаривания ликвидации юридического лица.*

Составление промежуточного ликвидационного баланса

Расчеты с кредиторами ликвидируемого юридического лица начинаются сразу после утверждения промежуточного ликвидационного баланса (п. 4 ст. 63 ГК РФ). Кредиторам нужно следить за тем, чтобы их требование было включено в ликвидационный баланс, иначе значительно снижается возможность взыскать задолженность.

Требования, заявленные после того, как истек срок предъявления, а также заявленные в срок, но не включенные в промежуточный ликвидационный баланс, удовлетворяются за счет оставшегося имущества, т. е. в самую последнюю, «пятую» очередь (п. 4 и 5 ст. 64 ГК РФ). В случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица основные кредиторы, попавшие в четвертую очередь, вправе получить частичное удовлетворение в силу п. 3 ст. 64 ГК РФ. При этом кредиторы, не включенные в промежуточный ликвидационный баланс, рискуют не получить ничего (п. 6 ст. 64 ГК РФ).

Законодательство не закрепляет подробный порядок предъявления кредиторами требований и их отражения в промежуточном ликвидационном балансе. Недостаток регулирования частично компенсировала судебная практика. Основным «камнем преткновения» можно признать требование п. 1 ст. 63 ГК РФ: суды по-разному оценивают содержание обязанности ликвидационной комиссии выявлять кредиторов ликвидируемого юридического лица.

Как правило, суды признают процедуру ликвидации соответствующей закону, если ликвидационная комиссия уведомила кредиторов с соблюдением предписанного порядка, но кредиторы не заявили требования в установленный срок9. В одном из дел суд указал, что ст. 63–64 ГК РФ не предусматривают права или обязанности ликвидационной комиссии самостоятельно (без предъявления кредитором соответствующего требования) включать незаявленные требования в промежуточный ликвидационный баланс и тем более удовлетворять такие требования10.

В то же время встречаются дела, в которых суд признает действия ликвидационной комиссии нарушением, если она знала о существовании задолженности перед третьим лицом (например, на основании переписки в связи с ведущемся судебным процессом), но не предпринимала действий по уведомлению кредиторов или уклонялась от включения в баланс требований, подтвержденных исполнительными листами11.

Одно из императивных указаний закона – требование должно быть заявлено в срок, установленный ликвидационной комиссией. По закону такой срок не может быть менее двух месяцев (п. 1 ст. 63 ГК РФ). Следует обратить внимание на то, что по общему правилу срок предъявления требований течет с даты публикации сообщения о ликвидации в органе печати, а не с даты письменного уведомления кредитора. В то же время суд может восстановить данный срок.*

Практика. Суд указал, что установленный ликвидационной комиссией срок для предъявления требований не является пресекательным. Требования могут быть заявлены после его истечения, если кредитор не получил письменного уведомления о ликвидации должника12.

Анализ судебной практики показывает, что требование должно быть адресовано ликвидационной комиссии, а не исполнительному органу ликвидируемого юридического лица. Требование следует направить почтой с уведомлением о вручении или иным образом, позволяющим подтвердить факт его получения должником13. Письмо кредитора должно содержать предложение о включении требования в перечень кредиторов в связи с ликвидацией юридического лица, но не предложение о добровольном и (или) досрочном исполнении обязательства или иную формулировку требования14. Эти положения к форме не распространяются на переписку ликвидируемого должника со службой судебных приставов в рамках исполнительного производства15.

Если кредитор предъявил требование с соблюдением всех указанных условий, но ликвидационная комиссия уклоняется от включения требования в баланс, необходимо обратиться в суд (п. 6 ст. 64 ГК РФ). По общему правилу, кредитор вправе обратиться в суд только с иском об удовлетворении требования за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица. Решение суда подлежит исполнению после утверждения ликвидационного баланса (п. 4 ст. 64 ГК РФ)16. Тем не менее встречаются случаи, когда кредитор обращался в суд с иском о признании незаконными действий ликвидатора и обязании ликвидатора включить соответствующие требования в реестр кредиторов, и суд такой иск рассмотрел и удовлетворил17.*

Составление окончательного ликвидационного баланса

На данной стадии алгоритм действий кредитора зависит от того, является ли он участником процесса ликвидациидолжника и каково, по данным промежуточного ликвидационного баланса, соотношение активов и пассивов ликвидируемого юридического лица.

Кредитор уже участвует в процедуре

Если требование кредитора включено в промежуточный ликвидационный баланс, ожидается начало процедуры расчетов с кредиторами и очевидно, что кредитор получит удовлетворение заявленных требований, то ему необходимо обратить внимание на следующее.

Существуют особенности исполнения ликвидируемой организацией требований законодательства о налогах и сборах. Обязанности по уплате налогов и сборов ликвидируемой организации исполняет ликвидационная комиссия за счет денежных средств организации, в том числе полученных от реализации ее имущества (п. 1 ст. 49 НК РФ). Однако очередность исполнения таких обязательств в силу императивного указания п. 3 ст. 49 НК РФ определяется именно гражданским законодательством. Поэтому в течение месяца с даты составления промежуточного ликвидационного баланса и до начала расчетов с кредиторами третьей и четвертой очереди действует мораторий на исполнение обязательств ликвидируемым должником, включая удовлетворение требований налоговых органов о безакцептном списании очередных обязательных платежей и (или) недоимок (п. 4 ст. 63 ГК РФ)18.

Если требование кредитора обеспечено залогом имущества ликвидируемого юридического лица, он вправе получить удовлетворение за счет средств, вырученных от продажи предмета залога, преимущественно перед кредиторами не только четвертой, но и третьей очереди. То есть перед бюджетом и внебюджетными фондами (п. 2 ст. 64 ГК РФ).

При таких обстоятельствах рекомендуем кредитору, заявившему требование в установленном порядке, получить от ликвидационной комиссии подтверждение, что ликвидируемый должник не имеет кредиторов по требованиям, возникшим до заключения договоров залога (ипотеки) и подпадающим под первую и вторую очереди19. После соблюдения этих формальностей кредитор вправе требовать или осуществлять безакцептное списание денежных средств, поступающих на счет должника от продажи заложенного имущества. Бесспорно, в этой ситуации преимущество на стороне кредитора, являющегося одновременно обслуживающим банком должника.

Если, по данным промежуточного ликвидационного баланса, имущества (активов) должника недостаточно для удовлетворения требований всех кредиторов, следует помнить о соотношении требований отдельных положений ГК РФ с нормами Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

С одной стороны, если имущества ликвидируемого юридического лица недостаточно для полного удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке банкротства. Ликвидационная комиссия обязана обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом (п. 4 ст. 61 ГК РФ и п. 3 ст. 9, п. 1, 2 ст. 224 Закона о банкротстве). С другой стороны, при недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению (п. 3 ст. 64 ГК РФ). Где же провести грань, защищающую интересы кредитора

Полагаем, что в данном случае законодатель требует проведения процедуры банкротства тогда, когда очевидна невозможность проведения расчетов с кредиторами хотя бы в рамках первой–второй очереди. Например, у ликвидируемого юридического лица долги есть, а имущество (активы) отсутствует вообще20, либо размер выявленного имущества значительно меньше совокупного размера требований всех кредиторов21. Пункт 3 ст. 64 ГК РФ применяется при осуществлении расчетов на завершающей стадии: в рамках четвертой или «пятой» очереди. Например, в обстоятельствах, когда по итогам реализации имущества должника ликвидационная комиссия получила денежные средства в меньшем размере, чем планировалось по оценке, отраженной в промежуточном ликвидационном балансе.

Судебная практика не выявила единого подхода к тому, в какой момент может быть выявлена недостаточность имущества ликвидируемого должника.

Практика. В одних случаях суды указывают, что факт недостаточности денежных средств у ликвидируемого юридического лица может быть установлен только после утверждения промежуточного ликвидационного баланса и удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди22.

В других случаях замечают, что невозможность удовлетворения требований кредиторов может быть выявлена на любой стадии процедуры ликвидации23, о недостаточности имущества юридического лица может быть известно даже его участникам (учредителям) при принятии решения о ликвидации.

Необходимо помнить, что с требованием о признании должника несостоятельным (банкротом) может обратиться не только ликвидационная комиссия, но и сам кредитор, если его требование подтверждено вступившим в законную силу решением суда (п. 3 ст. 6 Закона о банкротстве). Арсенал средств возврата «выведенных активов» должника, установленный различными положениями Закона о банкротстве об оспаривании сделок должника, является безусловным преимуществом проведения процедуры банкротства. Однако в любом случае, если при недостаточности имущества должника ликвидационная комиссия не исполнит обязанности, установленной п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве, комиссия (ее председатель) несет субсидиарную ответственность за неудовлетворенные требования кредиторов по денежным обязательствам должника (п. 2 ст. 226 Закона о банкротстве).

Кредитор еще не предъявил требования

Если кредитор еще не «вступил» в процедуру ликвидации юридического лица, то после обнаружения факта ее проведения необходимо заявить требование о ликвидации с учетом всех условий, перечисленных выше.

Если ликвидационная комиссия уклоняется от включения требований в промежуточный ликвидационный баланс или отказывает в этом, следует обратиться с соответствующим иском в суд. А если имущества ликвидируемого юридического лица явно недостаточно – инициировать процедуру банкротства.

По мнению, сложившемуся в судебной практике, если ликвидационная комиссия умышленно не произвела расчетов с кредиторами и на момент предоставления в налоговый орган окончательного ликвидационного баланса юридическое лицо имеет не отраженную в балансе задолженность, представленный ликвидационный баланс признается недостоверным и непредставленным. Последнее является основанием для отказа в госрегистрации юридического лица в связи с ликвидацией на основании ст. 23 Закона № 129-ФЗ, либо для оспаривания факта госрегистрации ликвидации24.*

Госрегистрация ликвидации юридического лица

Порядок госрегистрации ликвидации юридического лица определяет ст. 21 Закона № 129-ФЗ. К сожалению, в большинстве случаев суды подходят формально к толкованию данных норм.

Позиция суда. В судебных актах можно встретить такие формулировки: «нормы закона № 129-ФЗ не обязывают регистрирующий орган осуществлять проверку представленных на регистрацию документов, в том числе достоверность данных промежуточного и ликвидационного балансов, отсутствие у лица кредиторской задолженности, за исключением случаев их соответствия по форме и содержанию установленным нормативными актами»; «регистрирующий орган не имеет процедурной возможности и обязанности осуществлять правовую экспертизу представленных документов; ответственность за достоверность несет заявитель»25.

В то же время встречается практика, когда суды все же признают недействительными решения регистрирующих органов о госрегистрации юридических лиц в связи с ликвидацией и сделанные на их основании записи в ЕГРЮЛ, либо подтверждают правомерность решений регистрирующих органов об отказе в госрегистрации. Такие решения суды выносят на основании подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ в случаях грубых нарушений порядка уведомления кредиторов или осуществления расчетов с кредиторами. В частности, под непредставлением надлежащих документов суды понимают представление недостоверного заявления о государственной регистрации и (или) ликвидационного баланса.

Выводы

Подводя итог всему сказанному, еще раз обратим внимание читателя на следующее.

De lege lata рекомендуем крупным кредиторам юридических лиц не экономить на мониторинге сведений о должнике, содержащихся в ЕГРЮЛ, и регулярно запрашивать соответствующие выписки из ЕГРЮЛ, отслеживая информацию одолжнике по его ОГРН и ИНН.

В случае выявления признаков злоупотреблений со стороны должника, кредитору необходимо занимать «активную» позицию в процессе ликвидации должника – юридического лица, используя все перечисленные средства защиты своих интересов. В том числе тщательно проверяя соблюдение должником (его ликвидационной комиссией) установленного порядка ликвидации.

De lege ferenda представляется не лишним закрепить на уровне ГК РФ (в п. 1 ст. 63) требование указывать в сообщении о добровольной ликвидации юридического лица его ОГРН и ИНН, как это сделано, например, в действующей редакции п. 5 ст. 28 Закона о банкротстве.

Следует включить в перечень документов, представляемых для государственной регистрации при ликвидации юридического лица (ст. 21 Закона № 129-ФЗ), документы, подтверждающие письменное уведомление кредиторов о ликвидации такого должника. Либо включить в редакцию подп. «а» п. 1 ст. 21 требования, аналогичные требованиям подп. «а» п. 1 ст. 14 Закона № 129-ФЗ.

Кроме того, целесообразно предоставить кредитору право обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом на основании п. 2 ст. 224 Закона о банкротстве».

<…>

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.