Соглашение о переводе долга третьему лицу

98

Вопрос

Как насчет пункта 3 статьи 391 ГК РФ, где прямо законом предусмотрена содлидарная ответственность, если иное не установлено Сторонами (прим. - изначально задавала вопрос относительно соглашения о переводе долга между Кредитором и Новым должником и заверений первоначального Должника Кредитору о финансовом положении нового Должника). Ответ не согласуется с положением вышеуказанной нормы. При этом обращаю внимание, что в соглашении Стороны ничего не изменили в части ответственности.

Ответ

 При переводе долга, в случае, если сторона предоставляет недостоверные заверения относительно финансового состояния третьего лица (нового должника), то основания для применения механизма, установленного в ст.431.2 ГК РФ присутствуют, в связи с чем, виновная сторона будет обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. В свою очередь, в предпринимательских отношениях первоначальный и новый должники по общему правилу будут нести солидарную ответственность перед кредитором.

Однако в соглашении о переводе долга стороны могут предусмотреть субсидиарную ответственность первоначального должника. Вместе с тем, первоначальный должник может быть освобожден от исполнения обязательства. Причем первоначальный должник вправе отказаться от такого освобождения от исполнения обязательства (п. 3 ст. 391 ГК РФ).Таким образом, при переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, первоначальный должник может нести как солидарную, так и субсидиарную ответственность, если только кредитор его не освободит от исполнения обязательства.

Учитывая, что в изложенном вопросе стороны не предусмотрели иной ответственности первоначального должника, то первоначальный и новый должник должны нести солидарную ответственность перед кредитором.

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Как изменилось с 1 июня регулирование ответственности и возмещения убытков;

Как изменились положения Гражданского кодекса РФ с 1 июня;

Какие изменения внесены в понятие обязательства и правила об исполнении обязательств с 1 июня;

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

Что делать, если контрагент дал недостоверные заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ)

«На практике стороны довольно часто фиксируют в договоре или сопроводительной документации к нему определенные заявления о тех или иных обстоятельствах, которые имели место в прошлом или на момент заключения договора и которые важны для другой стороны. Это особенно актуально для сложных инвестиционных и корпоративных сделок (акционерных соглашений, сделок продажи акций или доли, договоров совместной деятельности, договоров в области разработки месторождений и т. п.).

Иногда раскрытие подобной информации является обязательным с точки зрения конкретных положений закона или общего принципа добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК РФ). Однако сторона может делать соответствующие заявления просто для того, чтобы повлиять на решение другой стороны заключить договор.

Часто, опираясь именно на такие заявления (заверения), контрагент принимает решение о заключении договора на определенных условиях.

До 1 июня 2015 года законодательство не регулировало статус таких заверений. Однако в результате реформы обязательственного права в Гражданском кодексе РФ появилась новая статья 431.2 «Заверения об обстоятельствах». В ней законодатель закрепил аналог английского института warranties, его «адаптированный вид» (п. 75 ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ»; далее – Федеральный закон № 42).

При этом определена ответственность стороны, которая сообщила ложную информацию (дала недостоверные заверения).*

Примеры недостоверных заверений

1. Стороны заключают договор купли-продажи акций. Продавец заверяет покупателя в том, что объем производства продукции компании соответствует определенным показателям, а рынок сбыта составляет существенную долю общего рынка. Стороны заключают договор, но потом выясняется, что производственные мощности и доля рынка меньше заявленных.

2. Стороны заключают договор продажи предприятия. Продавец дает заверения в том, что у него отсутствуют иные компании, которые производят аналогичные или идентичные товары в регионе, где находится продаваемое предприятие. Стороны заключают договор, но потом выясняется, что у продавца есть несколько компаний, производящих аналогичную или идентичную продукцию в регионе приобретенного предприятия.

Норма об ответственности за недостоверные заверения включена в Гражданский кодекс РФ для снижения рисков и защиты инвесторов, включая иностранных.

Для договоров купли-продажи акций (долей) заверения должны заменить практику использования условия о качестве товара (ст. 469 и 475 ГК РФ).

Обоснование

Положения статьи 475 Гражданского кодекса РФ об ответственности продавца за качество товара дают сторонам необходимые средства защиты – взыскание убытков, снижение цены и отказ от договора. Возможность применения данной нормы к продаже акций (доли) обусловлено тем, что их качество косвенно определяется зафиксированными в договоре характеристиками предприятия, акции (доли) которого отчуждаются. Если продавец переоформил на покупателя акции (долю), но выяснилось, что предприятие не обладало описанными характеристиками, то можно говорить о нарушении продавцом своих обязательств. Это позволяет обратиться к общим правилам о договорной ответственности (ст. 393 ГК РФ) и ответственности продавца за качество (ст. 475 ГК РФ).

Однако суды неоднозначно относились к подобному применению нормы об ответственности продавца за качество товара. Так, многие из них указывали, что к долям в уставном капитале (так же как и к акциям) неприменимо понятие качества (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 29 августа 2013 г. по делу № А75-5903/2012Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2015 г. по делу № А58-1581/2012Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2014 г. по делу № А26-6324/2013). Кроме того, суды отмечали, что изменение состояния активов компании не должно влиять на цену договора купли-продажи долей (акций), ведь его предметом является не бизнес как таковой, а доли в уставном капитале (или акции) компании.

Какие условия нужны для того, чтобы привлечь контрагента к ответственности

Для того чтобы привлечь контрагента к ответственности за дачу недостоверных заверений (сообщение ложной информации), необходимы следующие условия.

1. Недостоверные заверения даны в отношении обстоятельств, которые имеют значение для заключения договора, его исполнения или прекращения.

Гражданский кодекс РФ указывает, что заверения могут относиться в том числе:

  • к предмету договора,

Примеры заверений, которые относятся к предмету договора

1. Продавец заверяет покупателя в том, что отчуждаемая вещь:

  • не находится под арестом;
  • не заложена;
  • не обременена правами третьих лиц;
  • приобретена на законном основании;
  • соответствует требованиям таможенного законодательства (при ее ввозе на территорию Российской Федерации);
  • прошла необходимые процедуры подтверждения соответствия обязательным требованиям, о чем имеются соответствующие сертификаты (декларации) соответствия;
  • обладает определенными качественными характеристиками.

2. Арендодатель при сдаче квартиры заверяет арендатора в том, что:

  • отсутствуют какие-либо права третьих лиц в отношении этой квартиры;
  • электропроводка и трубы водоснабжения прошли замену не более пяти лет назад;
  • кондиционер работает исправно (например, если квартира сдается зимой и проверить его рабочее состояние затруднительно);
  • в квартире отсутствуют какие-либо вредители (грызуны, насекомые).
  • к полномочиям на его заключение,

Пример заверения, которое относится к полномочиям на заключение договора

Одна сторона заключаемого договора дает заверение другой стороне в том, что директор полномочен совершать сделку в силу устава и иных внутренних документов компании.

  • к соответствию договора применимому к нему праву,

Пример заверения, которое относится к соответствию договора применимому к нему праву

Российская компания заключает договор с компанией с Ближнего Востока. В таком случае, даже если сделка подчинена российскому праву, можно требовать, чтобы последняя предоставила заверения в том, что:

  • сделка не противоречит праву соответствующей страны и
  • в законодательстве соответствующего ближневосточного государства отсутствуют нормы, которые бы запрещали или делали невозможным для ближневосточной компании исполнение сделки.
  • к наличию необходимых лицензий и разрешений,

Примеры заверений, которые относятся к наличию необходимых разрешений

Сторона сделки дает заверения в том, что:

  • залогодержатель дал согласие на перевод долга;
  • супруга дала согласие на совершение сделки с общим имуществом;
  • должник дал согласие на уступку в нарушение договорного запрета на уступку;
  • другие участники ООО дали согласие на отчуждение доли третьему лицу и т. п.
  • к своему финансовому состоянию либо

Примеры заверений, которые относятся к финансовому состоянию

Сторона сделки дает заверения в том, что ее финансовое состояние позволяет осуществлять регулярные платежи в согласованном размере по установленному в договоре графику.

  • к третьему лицу.*

Введение сведений о третьем лице имеет особое значение для осуществления процессов укрупнения бизнеса и капитала (M&A).

Обоснование

В таком случае заверения даются в отношении компании целиком – в отношении:

  • ее финансового состояния и доходности;
  • наличия лицензий;
  • непогашенных кредитов и (или) заемных обязательств;
  • неисполненных обязательств по налогам и сборам;
  • уровня цен;
  • качества производимого компанией товара;
  • соблюдения требований экологического законодательства;
  • правильного оформления прав на недвижимость;
  • содержания трудовых договоров сотрудников компании (например, отсутствие положений о «золотых парашютах»);
  • отсутствия споров с бывшими или нынешними работниками;
  • отсутствия просрочек по полученным кредитам и т. п.

Не все эти характеристики можно с абсолютной достоверностью выявить на стадии аудита, предваряющего заключение сделки (так называемый due diligence). Поэтому имеет смысл прямо указать эти обстоятельства в самом договоре.

При этом сама компания является третьим лицом для покупателя и акционера. За соответствующие недостоверные заверения акционер (продавец) будет нести ответственность.

В то же время этот перечень можно продолжить. Например, от контрагента можно потребовать заверения в отношении того, что:

  • сделка для него не является крупной или сделкой с заинтересованностью;
  • сделка прошла все необходимые внутренние согласования;
  • другие участники ООО отказались от реализации своего преимущественного права;
  • в составе акционеров присутствуют или отсутствуют те или иные предприятия;
  • он использует тот или иной налоговый режим;
  • он имеет право на применение той или иной ставки НДС и т. п.

2. Недостоверные заверения относятся к обстоятельствам, которые имели место до их предоставления или в момент такого предоставления.

Это следует из смысла введенного института заверений.

На будущее заверения дать нельзя. Такую функцию выполняет отдельный институт возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ). См. подробнее Как согласовать в договоре обязанность контрагента возместить имущественные потери.

3. Сторона, которая предоставила недостоверные заверения:

  • исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или
  • имела разумные основания исходить из такого предположения.

Критерий разумности является оценочным. Суд будет определять его наличие в каждом конкретном случае.

В то же время по умолчанию считается, что другая сторона полагалась на заверения, если виновная сторона дала их:

  • при осуществлении предпринимательской деятельности;
  • в связи с корпоративным договором либо
  • в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества (абз. 2 п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

4. Сторона, которая получила недостоверные заверения, не знала и не могла заведомо знать об их ложности.

Институт заверений об обстоятельствах вытекает и основывается на принципе добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК РФ). Поэтому право на иск о взыскании убытков, вызванных недостоверными заверениями, имеет только добросовестная сторона. Осведомленность стороны, получившей заверения, о риске может быть фатальной для успешного иска по заверениям.

131.80498 (11,17)

Сторона договора могла узнать о недостоверности предоставленных ей заверений лишь в случае, если бы проявила принятый в обороте стандарт должной заботливости и осмотрительности. Может ли она привлечь контрагента к ответственности

Это сложный вопрос.

Но утвердительный ответ в данном случае более логичен.

Это следует из самой цели предоставления заверений. Они позволяют контрагенту меньше сил и времени направлять на проверку соответствующих обстоятельств в рамках due diligence. Зная, что в случае недостоверности ему возместят убытки, контрагент может снизить трансакционные издержки, немного «расслабиться».

Пример снижения трансакционных издержек по причине получения заверений от контрагента

Компания при заключении сделки дает контрагенту заверения в том, что у нее нет внутренних регламентов, которые бы ограничивали полномочия директора.

В такой ситуации контрагент не стал запрашивать устав, баланс, другие документы компании. Это помогло снизить трансакционные издержки на проверку полномочий и упростило принятие решения о заключении договора.

Даже если суд на основании пункта 1 статьи 174 Гражданского кодекса РФ признает такую сделку недействительной, контрагент сможет взыскать убытки с компании за недостоверность заверений.

Учитывая такую специфику, нельзя сказать, что сторона не может привлечь контрагента к ответственности, когда она лишь могла знать о недостоверности заверений в случае, если бы проявила принятый в обороте стандарт должной заботливости и осмотрительности. Ведь тогда теряется смысл заверений (снижение трансакционных издержек).

Однако если будет установлено, что контрагент точно знал о ложности заверений и заведомо не мог не знать об этом, то вряд ли можно признать его разумно полагающимся на такие заверения и добросовестным. Иск о привлечении стороны, давшей недостоверные заверения, к ответственности будет отклонен.

Не имеет значения для привлечения виновной стороны к ответственности:

1) когда даны заверения (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ):

  • при заключении договора (как правило, в самом договоре);
  • до его заключения (например, в инвестиционном меморандуме или меморандуме о взаимопонимании) или
  • после заключения (например, сторона дала ложную информацию для реализации тех или иных прав по договору в ходе его исполнения);

Пример недостоверных заверений, данных после заключения договора

Арендатор хочет расторгнуть договор аренды транспортного средства. Для этого он сообщает арендодателю ложную информацию о постоянных сбоях в работе арендованного имущества.

2) признан ли договор незаключенным или недействительным («автономность» заверений, абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ);

167.4108 (11,17)

Внимание! Есть риск, что в ряде случаев признание договора недействительным будет исключать ответственность за недостоверные заверения

На практике можно встретить мнение (пока еще не подкрепленное практикой), согласно которому «автономность» заверений зависит от того, в отношении чего они даны.

Так, сторона может дать заверения в отношении правовой судьбы договора, его действительности (наличие внутренних согласований, отсутствие крупного характера сделки). Если он будет признан недействительным (например, в рамках правил о крупных сделках) по причине недостоверных заверений, то потерпевшая сторона сможет воспользоваться правами, которые предоставлены статьей 431.2Гражданского кодекса РФ.

Однако в отношении других заверений, которые не касаются действительности договора (например, заверения о предмете договора), признание договора недействительным исключает ответственность за ложные заверения.

3) знала ли виновная сторона о недостоверности заверений (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ). Однако это относится только к случаям, когда такая сторона дала заверения:

  • при осуществлении предпринимательской деятельности;
  • в связи с корпоративным договором либо
  • в связи с договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

Кроме того, это правило является диспозитивным – пункт 4 статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ содержит оговорку: «если иное не предусмотрено соглашением сторон». При этом стороны могут не только определить, что ответственность стороны-предпринимателя зависит от того, было ли ей известно о недостоверности заверений, но и предусмотреть необходимую степень знания. Например, может быть предусмотрено, что сторона, дающая заверения, должна добросовестно считать их достоверными. В таком случае договор может содержать оговорку: «насколько известно». Если она будет включена, то возникнут трудности с доказыванием того, что контрагент действовал недобросовестно.

131.80499 (11,17)

В какой форме должны быть даны недостоверные заверения, чтобы можно было привлечь сторону к ответственности

Закон не ограничивает форму предоставления заверений.

Заверения – это информация об обстоятельствах, которые имеют значение для заключения договора, его исполнения или прекращения. Она может быть дана как до заключения договора, так и при его исполнении.

Поэтому заверения могут быть:

  • либо частью какого-то документа (договора, меморандума о взаимопонимании, протокола переговоров);
  • либо представлять собой отдельный документ (например, письмо продавца к покупателю).

Главное, чтобы форма, в которой выражены заверения, позволяла достоверно установить условия заверений и удостовериться в подлинности их выдачи определенным лицом.

На практике заверения об обстоятельствах (например, в контрактах о купле-продаже акций или долей) могут насчитывать по объему до ста страниц.

131.80500 (11,17)

Контрагент при заключении договора умолчал о некоторых обстоятельствах. Можно ли привлечь его к ответственности за предоставление недостоверных заверений (ст. 431.2 ГК РФ)

Нет, нельзя.

Положения статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ касаются только заверений, которые сделаны в прямо выраженной форме. Под эту норму не подпадают:

  • умолчание об обстоятельствах и
  • неполное раскрытие информации, которое так часто встречается на практике.

В то же время стоит обратиться к правилам статьи 434.1 «Переговоры о заключении договора» Гражданского кодекса РФ и определить, подпадает ли возникшая ситуация под ее регулирование (для этого см. Можно ли вместо норм о предоставлении недостоверных заверений (ст. 431.2 ГК РФ) воспользоваться правилами о преддоговорной ответственности (ст. 431.1 ГК РФ)). Дело в том, что она предусматривает ответственность в том числе для случая, когда контрагент при проведении переговоров предоставил неполную информацию. Это относится и к умолчанию об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны.

В таком случае умолчавшая сторона обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 3 ст. 434.1 ГК РФ). Под ними нужно понимать расходы, которые были понесены другой стороной в связи со следующим:

  • ведением переговоров о заключении договора, а также
  • утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Речь идет о возмещении «отрицательного» («негативного») договорного интереса.

Также см. Что нужно учитывать сторонам, вступая в переговоры о заключении договора.

Пример формулировки заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора продажи акций

«Продавец предоставляет следующие заверения и признает, что Покупатель заключает настоящий Договор, полагаясь на данные заверения, которые имеют для Покупателя существенное значение:

  • финансовая отчетность _______, приведенная в Приложении 2 к настоящему Договору, является достоверной и полной;
  • у ______ отсутствуют просрочки по полученным кредитам».

Какие права получает сторона, получившая недостоверные заверения

Если есть все перечисленные выше условия для ответственности, то виновная сторона обязана:

  • возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью заверений, или
  • уплатить предусмотренную договором неустойку.

Так, Президиум ВАС РФ в пункте 5 информационного письма от 26 февраля 2013 г. № 156 привел в качестве примера дистрибьюторское соглашение, которое содержало раздел «Гарантии и заверения сторон». В нем одна сторона гарантировала другой стороне наличие у нее лицензии для осуществления фармацевтической деятельности. В качестве санкции за нарушение гарантий и заверений соглашение предусматривало «возмещение... заранее оцененных убытков в размере 8 процентов от общей суммы соглашения».*

131.80501 (11,17)

Договор содержит условие об уплате неустойки за недостоверность предоставленных заверений. Можно ли потребовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой

Нет, нельзя.

Законодатель в пункте 1 статьи 431.2 Гражданского кодекса РФ установил альтернативность неустойки, «когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки»

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.