Банковская гарантия

1067

Вопрос

Так то так, указание на необходимость обеспечения указывается в конкурсной документации, однако в Постановлении Правительства РФ от 19.12.2013 № 1188, в требованиях к содержанию банковской гарантии фигурируют понятия "концессионер" (а не "участник конкурса"), "концедент", "обязательства"., следовательно подразумевается уже свершившийся факт заключения соглашения и как следствие возникновения обязательств между сторонами. Также в законе о концессиях, законе о теплоснабжении, законе о водоснабжении и водоотведении нет указания на то, что именно предусмотренная при заключении концессионного соглашения с объектами ЖКХ-безотзывная банковская гарантия предоставляется к примеру, вместе с конкурсным предложением или до подписания концессионного соглашения. Сама по себе безотзывная банковская гарантия в трех словах значит, что при неисполнении обязательств по определенному соглашению будут произведены выплаты в пользу концедента и ее нельзя отозвать до окончания срока действия. А если по каким -то причинам соглашение не подпишется, что с гарантией делать?! Мы пытались оформить безотзыную банковскую гарантию в двух банках: Сбербанк и ВТБ, в обоих сославшись на требования Постановления Правительства РФ от 19.12.2013 № 1188 ответили: "подпишите концессионное соглашение и милости просим".

Ответ

 В ч. 4 ст. 36 Закона № 115-ФЗ Концессионное соглашение заключается в письменной форме с победителем конкурса при условии представления ими документов, предусмотренных конкурсной документацией и подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению. То есть прямо данный закон не дает каких-либо возможностей оставить предоставление банковской гарантии после заключения договора.

Параллельно с этим 01.06.2015 в ГК РФ были введены новые положения (п. 4 ст. 368 ГК РФ) которые указывают на то, что в независимой гарантии должно быть указано основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией.

То есть на данный момент существуют прямые противоречия, не разрешенные судебной практикой, т.к. нет возможности получить ни гарантию до заключения договора, ни договор без предоставленной гарантии.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Постановление 17 АСС от 16.06.2015 № А60-57906/2014

«Доводы представителя истца, полагающего, что документы, подтверждающие обеспечение, должны быть представлены до определения победителя и учтены при подведении итогов конкурса, не основаны на нормах права, регулирующих спорные правоотношения, требованиях Конкурсной документации, корреспондирующих данным положениям Закона о концессионных соглашениях.

Следовательно, неисполнение или ненадлежащее исполнение победителем торгов требований раздела 3.9 конкурсной документации в рассматриваемой ситуации, в любом случае, не позволяет сделать иной вывод относительно порядка проведения торгов и определения победителя, чем был сделан при рассмотрении дела №А60-41401/2014.

Пунктом 11 ч. 1 ст. 23 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению.

В п. 23 ч. 1 этой же статьи указано, что конкурсная документация должна содержать требования к победителю конкурса о представлении документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению в соответствии с установленными настоящим Федеральным законом способами обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению, а также требования к таким документам.

Концессионное соглашение заключается в письменной форме с победителем конкурса или иными указанными в частях 2, 3 и 3.2 настоящей статьи лицами при условии представления ими документов, предусмотренных конкурсной документацией и подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению. Концессионное соглашение вступает в силу с момента его подписания (ч. 4 ст. 36 Закона о концессионных соглашениях).*

Как указано выше, требования к победителю открытого конкурса о представлении документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению, определены в разделе 3.9 Конкурсной документации.

В качестве одного из условий заключения концессионного соглашения предусматривается необходимость представления победителем открытого конкурса документов, подтверждающих обеспечение им исполнения обязательств по концессионному соглашению.

В указанном разделе определены следующие способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению: 1) предоставление безотзывной непередаваемой банковской гарантии, 2) осуществление страхования риска ответственности концессионера нарушение обязательств по концессионному соглашению.

В разделе 3.9 документации указано также, что размеры предоставляемого обеспечения и срок устанавливаются в концессионном соглашении. Непредставление документов, подтверждающих обеспечение исполнения срока обязательств по концессионному соглашению, а также представление документов по исполнению обязательств, не соответствующих требованиям, установленным настоящей конкурсной документацией и решением концедента о заключении концессионного соглашения, однозначно трактуется конкурсной комиссией как уклонение победителя открытого конкурса от заключения концессионного соглашения».



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.