Реорганизации путем присоединения двух детских садов

746

Вопрос

После реорганизации путем присоединения двух детских садов, можно ли ликвидировать одно из них? Если можно то как?

Ответ

После завершения процедуры реорганизации, оба детских сада будут являться одним юридическим лицом. Вероятно, один из детских садов будет оформлен, как обособленное подразделение. Порядок закрытия обособленного подразделения смотрите в рекомендации ниже.

Юридическое лицо, к которому производится присоединение, является правопреемником присоединенного общества (пункт 2 статьи 58 ГК РФ).

Понятие обособленного подразделения дано в абз.19 пункта 2 статьи 11 НК РФ.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как закрыть обособленное подразделение, не являющееся филиалом и представительством.

«Чтобы закрыть (ликвидировать) обособленное подразделение, не являющееся ни филиалом, ни представительством (т. е. простое обособленное подразделение, например, офис, склад и т. д.), необходимо совершить следующие действия*:

Как принять и оформить решение о закрытии простого обособленного подразделения

Закон не устанавливает, к компетенции какого органа юридического лица относится вопрос о принятии решения о закрытии простого обособленного подразделения. Как правило, такое решение принимает единоличный исполнительный орган (например, генеральный директор), поскольку именно он руководит текущей деятельностью организации.

Вместе с тем, учредительные документы организации могут устанавливать, что вопрос о ликвидации простого обособленного подразделения относится к компетенции иного органа управления (если это не запрещено законом)*. Например, устав ООО может предусматривать, что решение о закрытии подразделения принимает общее собрание участников, а устав акционерного общества может относить этот вопрос к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Кроме того, учредительные документы и (или) положение, на основании которого действует обособленное подразделение, могут предусматривать, что наряду с решением о закрытии такого подразделения нужно принять решения и по иным вопросам. Одним из таких вопросов зачастую является вопрос об утверждении порядка ликвидации подразделения. Так, в положении или ином внутреннем документе может быть прописан целый комплекс мероприятий, связанных с закрытием обособленного подразделения: назначение генеральным директором ликвидационной комиссии подразделения, обязательное уведомление кредиторов организации, подписавших договоры с руководителем подразделения, и т. д. При этом устав может предусматривать необходимость утверждения порядка ликвидации органом юридического лица, принявшим решение о закрытии подразделения.

Совет

Даже если внутренние документы организации не регулируют процедуру закрытия подразделения и не обязывают утверждать порядок его ликвидации, в решении (приказе генерального директора) о закрытии подразделения имеет смысл хотя бы в общих чертах обозначить план необходимых действий. Например, генеральному директору целесообразно не просто поручить проведение ликвидации тому или иному лицу (органу), а указать, какие именно действия и в какие сроки требуется совершить.

Такая конкретизация позволит избежать негативных последствий ликвидации подразделения (к примеру, трудовых споров с сотрудниками подразделения, споров с арендодателем помещения, в котором располагается подразделение, и т. д.).

Обязано ли юридическое лицо, закрывающее обособленное подразделение, соблюсти требования статьи 63 Гражданского кодекса РФ

Нет, не обязано.

Правила статьи 63 Гражданского кодекса РФ к процедуре закрытия обособленного подразделения не применяются. Они регулируют порядок ликвидации юридического лица. Обособленные подразделения юридическими лицами не являются (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Следовательно, при закрытии подразделения не требуется*:


  • назначать ликвидационную комиссию или ликвидатора юридического лица;

  • публиковать сообщение о ликвидации в органах печати;

  • письменно уведомлять всех кредиторов организации;

  • составлять и утверждать промежуточный ликвидационный баланс, уведомлять об этом налоговую инспекцию;

  • рассчитываться по долгам с кредиторами;

  • составлять и утверждать окончательный ликвидационный баланс.


  •  

Отдельные требования к проведению ликвидации обособленного подразделения могут предусматриваться учредительными документами организации и (или) Положением о подразделении. К примеру, не запрещено прописать правило об обязательном назначении ликвидационной комиссии подразделения. Однако это не означает, что организация исполняет требования, установленные законом в отношении ликвидируемых юридических лиц. Ведь речь идет не о ликвидационной комиссии юридического лица (органе, необходимом в силу закона), а о ликвидационной комиссии обособленного подразделения (органе, помогающем упростить процедуру закрытия подразделения).

Как подготовить простое обособленное подразделение к закрытию

Принятие решения о закрытии простого обособленного подразделения само по себе не свидетельствует о том, что это подразделение ликвидировано. Такое решение является лишь основанием для совершения комплекса действий, связанных с прекращением деятельности организации через свое подразделение.

Учредительные документы организации, Положение об обособленном подразделении, решение о закрытии подразделения могут предусматривать, что процедуру (порядок) ликвидации подразделения устанавливает*:


  • либо орган управления юридического лица (например, генеральный директор путем издания соответствующего приказа);

  • либо руководитель подразделения.


  •  

Как правило, полный список мероприятий по подготовке подразделения к закрытию определяется исходя из конкретной ситуации. Например, если организация арендует помещение, в котором располагается офис, имеет смысл заранее проанализировать, будет ли такое помещение использоваться обществом после закрытия офиса. Если необходимость в аренде недвижимости отпадет, целесообразно проверить, в каком порядке можно расторгнуть договор аренды. К примеру, если договор предусматривает право арендатора на односторонний отказ при условии уведомления арендодателя за три месяца до прекращения договора, уведомление об отказе имеет смысл направить в ближайшие дни после принятия решения о закрытии офиса. Подробнее о расторжении договора аренды см. Как досрочно расторгнуть договор аренды по инициативе арендатора.

Имеет смысл уделить внимание и вопросу об учете имущества, закрепленного за подразделением. Так, если подразделение выделено на отдельный баланс, нужно поручить бухгалтерии провести необходимые мероприятия, связанные с закрытием этого баланса. Как правило, требуется провести опись активов подразделения и передать имущество головной организации по акту приема-передачи.

Нужно ли уведомить территориальные органы внебюджетных фондов по месту нахождения простого обособленного подразделения о закрытии этого подразделения

Нет, не нужно.

Если бы организация состояла на регистрационном учете в таких органах, то о ликвидации подразделения необходимо было бы сообщить с целью снятия с учета. Однако юридическое лицо, имеющее простое обособленное подразделение, по месту нахождения этого подразделения в органах внебюджетных фондов на учете не состоит.

Ведь основанием для регистрации в органах внебюджетных фондов по месту нахождения обособленного подразделения является наличие следующих трех условий (п. 2 ч. 1 ст. 2.3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», п. 12 Порядка регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации страхователей, производящих выплаты физическим лицам, утвержденного постановлением Правления Пенсионного фонда РФ от 13 октября 2008 г. № 296п, подп. 1 п. 2 Порядка регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Фонда социального страхования Российской Федерации страхователей — юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений и физических лиц, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2009 г. № 959н):


  • подразделение имеет отдельный баланс;

  • подразделение имеет отдельный расчетный счет;

  • подразделение самостоятельно начисляет выплаты и иные вознаграждения в пользу сотрудников.


  •  

Подразделения, не являющиеся филиалами и представительствами, не обладают всеми тремя перечисленными признаками. В частности, законодательство не предусматривает возможности открытия расчетного счета для простого обособленного подразделения (п. 4.3 Инструкции Банка России от 14 сентября 2006 г. № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)»). Следовательно, вставать на учет в органах внебюджетных фондов по месту нахождения такого подразделения и сниматься с этого учета при закрытии подразделения не нужно.

Как расформировать штат сотрудников простого обособленного подразделения

Поскольку юридическое лицо прекращает вести деятельность через простое обособленное подразделение, по месту нахождения этого подразделения ликвидируются рабочие места. В результате возникает задача расформировать штат сотрудников, работающих в подразделении. Решить такую задачу можно двумя способами*:

Перевод на другую работу возможен, если соблюдаются следующие условия (абз. 2 ч. 2 ст. 57, ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ)*:


  • сотрудник дает письменное согласие на такой перевод;

  • изменяется трудовая функция сотрудника и (или) ликвидируемое подразделение находится в другой местности по сравнению с местом нахождения организации. Под термином «другая местность» понимается местность за пределами административно-территориальных границ населенного пункта (п. 16 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»). Например, если ликвидируемый офис расположен в г. Брянске, а юридическое лицо зарегистрировано в г. Москве, то продолжить работу в организации сотрудник сможет только посредством перевода.

При переводе сотрудника на другую работу необходимо заключить соглашение об изменении условий трудового договора (ст. 72 ТК РФ).

Согласия сотрудника и оформления дополнительного соглашения к трудовому договору не потребуется в случае перемещения сотрудника. Это возможно при наличии двух условий (ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ)*:


  • подразделение находится в той же местности, что и сама организация;

  • условия трудового договора не изменяются.


  •  

Если юридическое лицо (работодатель) не намерено переводить (перемещать) сотрудника подразделения на другую работу либо если сотрудник не согласен на перевод, то отношения между организацией и сотрудником понадобится прекратить. Для этого нужно определить основание расторжения трудового договора (ч. 4 ст. 81 ТК РФ)*:

Независимо от того, по какому основанию будет расторгаться трудовой договор, работодателю необходимо письменно уведомить территориальный орган Роструда (далее — орган службы занятости) по месту нахождения ликвидируемого подразделения о возможном увольнении сотрудников подразделения. По общему правилу это необходимо сделать не позднее чем за два месяца до расторжения трудовых договоров (п. 2 ст. 25 Закона Р. Ф. от 19 апреля 1991 г. № 1032−1 «О занятости населения в Российской Федерации»; далее — Закон о занятости). Однако при закрытии крупного подразделения минимальный срок для уведомления органа службы занятости может составить не два, а три месяца.

Обоснование

Закон о занятости устанавливает, что если решение о сокращении численности или штата сотрудников может привести к их массовому увольнению, то об этом необходимо уведомить орган службы занятости не позднее чем за три месяца до расторжения трудовых договоров с сотрудниками (п. 2 ст. 25 Закона о занятости).

В Трудовом кодексе РФ предусмотрено, что критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях (ч. 1 ст. 82 ТК РФ). Многие действующие соглашения в качестве критериев массового увольнения используют критерии, приведенные в пункте 1 Положения об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения, утвержденного постановлением Совмина — Правительства Р. Ф. от 5 февраля 1993 г. № 99. Один из таких критериев — сокращение численности или штата сотрудников в количестве 50 или более человек в течение 30 календарных дней.

Если организация намерена ликвидировать крупное подразделение, которое находится в том же населенном пункте, что и сама компания, и где работает 50 или более сотрудников, то возникает высокая вероятность увольнения всех этих сотрудников за достаточно непродолжительный период времени. При этом в отраслевом и (или) территориальном соглашениях может быть указано, что сложившаяся ситуация свидетельствует о массовом увольнении. Следовательно, организация должна будет уведомить орган службы занятости о возможном расторжении трудовых договоров не позднее чем за три (а не за два) месяца до увольнения сотрудников.

Форму уведомления (сообщения) целесообразно посмотреть на сайте территориального органа службы занятости. Если образец уведомления на сайте не приведен, сообщение можно подать в произвольной форме, обязательно указав должность, профессию, специальность (вместе с квалификационными требованиями) и условия оплаты труда каждого конкретного сотрудника.

Увольнение в связи с ликвидацией организации

Организация должна персонально и под расписку предупредить каждого сотрудника ликвидируемого подразделения о том, что его уволят на основании пункта 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса РФ*. Причем предупредить сотрудников нужно не менее чем за два месяца до увольнения (ч. 2 ст. 180 ТК РФ). Целесообразно сделать это в ближайшие дни после принятия решения о закрытии подразделения.

При расторжении трудовых договоров организация должна выплатить каждому сотруднику выходное пособие в размере среднего месячного заработка (ч. 1 ст. 178 ТК РФ). Кроме того, за увольняемым сохранится средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Можно ли уволить сотрудника обособленного подразделения до того момента, как истекут два месяца после предупреждения об увольнении

Да, можно.

Работодатель получит право уволить сотрудника подразделения раньше установленного срока, если будут выполняться следующие условия (ч. 3 ст. 180 ТК РФ)*:




     



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.