Создание филиала и внесения изменений в устав общества

914

Вопрос

Решение о создании филиала и внесения изменений в устав общества, относительно создания филиала делегировано совету директоров, надо ли решение о создании филиала и о внесении изменений в устав, относительно создания филиала выносить на общее собрание, если внесение изменений и дополнений в устав делегированы общему собранию акционеров? Наш регистратор утверждает, что не смотря на то, что совет директоров правомочен принимать данные решения, надо все равно все вопросы о внесении изменений в устав выносить на собрание акционеров. Прав ли регистратор?

Ответ

Да, надо, если сведения о филиале будут указаны в уставе А. О. Регистратор прав.

Решение о создании филиала может быть принято советом директоров, такое решение предусмотрено уставом АО в качестве полномочий совета директоров (подп.14 пункта 1 статьи 65 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

При этом внесение изменений в устав АО относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть передано иному органу АО (подп.1 пункта 1, пункт 2 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Таким образом, если сведения о филиале вносятся в устав АО, то решение о внесении изменений в устав должно быть вынесено на общее собрание акционеров.

Обращаем Ваше внимание, с 01.09.2014 сведения о филиале юридического лица могут не включаться в устав ОА, а вопрос о внесении изменений в устав непубличного АО может быть передан совету директоров на основании единогласного решения общего собрания акционеров (абз.3 пункта 3 статьи 55, подп.1 пункта 3 статьи 66.3 ГК РФ; пункт 10, подп. «г» пункта 24 статьи 1, пункт 1 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ с 01.09.2014 действует в части, которая не противоречит изменениям в Главу 4 ГК РФ (пункты 1, 4 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как создать филиал АО.

«По общему правилу вопрос о создании филиала относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) АО(подп. 14 п. 1 ст. 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее — Закон обАО). Однако возможны случаи, когда решение о создании филиала уполномочен принимать иной орган управления общества.

Так, решение о создании филиала принимает общее собрание акционеров, если выполняются два условия (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО)*:

  • число акционеров — владельцев голосующих акций менее 50;

  • устав общества предусматривает, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.

  •  

Решение о создании филиала принимает единолично акционер общества, если (п. 3 ст. 47, абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО):

  • все голосующие акции АО принадлежат этому акционеру;

  • устав общества предусматривает, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (фактически — единственный акционер).

  •  

Как создать филиал по решению совета директоров АО

Чтобы создать филиал в обществе, где решение о создании этого обособленного подразделения принимает совет директоров, необходимо совершить следующие действия.

Во-первых, принять решение о созыве заседания совета директоров (наблюдательного совета)*. Заседание созывает председатель совета директоров по собственной инициативе либо по требованию (п. 1 ст. 68 Закона об АО):

  • члена совета директоров;

  • ревизионной комиссии (ревизора);

  • аудитора;

  • исполнительного органа (генерального директора или правления);

  • иных лиц, определенных уставом.

Во-вторых, разработать проект Положения о филиале*. По закону филиал действует на основании положения, утвержденного обществом (п. 4 ст. 5 Закона об АО). Такое положение нужно утвердить на заседании совета директоров, рассматривающем вопрос о создании филиала. Задача юриста — составить проект этого положения, передав его на утверждение совету директоров. Документ имеет смысл разработать при взаимодействии с лицом — инициатором созыва заседания.

В-третьих, подготовить проект новой редакции устава, включив в него сведения о создаваемом филиале (п. 6 ст. 5, абз. 10 п. 3 ст. 11 Закона об АО)*. Вместо проекта новой редакции устава можно подготовить проект изменений (дополнений), связанных с созданием филиала, в виде отдельного документа — приложения к уставу. Однако предпочтительнее отразить изменения именно в проекте новой редакции устава, поскольку впоследствии использовать устав в единой действующей редакции будет удобнее и проще, чем частично действующую редакцию устава, дополненную приложениями на отдельных листах.

Проект новой редакции устава подготавливает юрист общества, опираясь на сведения, содержащиеся в проекте Положения о филиале. Какую именно информацию о филиале необходимо отразить в уставе АО, закон не предусматривает. Юристу имеет смысл включить в проект устава новый пункт (раздел), содержащий:

  • указание на то, что в обществе создан филиал (при этом пункт действующей редакции устава об отсутствии у общества филиалов необходимо исключить);

  • сведения о наименовании, месте нахождения, функциях, об организационной структуре филиала. Фактически в проекте устава нужно продублировать основную информацию, указанную в проекте Положения о филиале.

  •  

Пример того, какие сведения о филиале нужно включить в новую редакцию устава АО

«В Обществе создан «Орловский филиал публичного акционерного общества «Альфа» (далее — Филиал) по адресу: 125008, г. Орел, ул. Михалковская, д. 20.

Филиал действует на основании настоящего Устава и Положения, утвержденного Обществом.

Филиал осуществляет все функции Общества, в том числе функции представительства.

Филиал возглавляет директор, назначаемый генеральным директором Общества и действующий на основании доверенности.

Филиал имеет отдельный баланс и расчетный счет».

В-четвертых, провести заседание совета директоров, на котором нужно принять решения по следующим вопросам*:

Совет директоров принимает решения большинством голосов членов, участвующих в заседании. Устав общества или Положение о совете директоров могут предусматривать, что для принятия решения по перечисленным вопросам (вопросу) требуется большее число голосов (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Информацию о процессе проведения заседания совета директоров и принятых решениях необходимо отразить впротоколе. Протокол должен быть составлен не позднее трех дней после проведения заседания (абз. 2 п. 4 ст. 68 Закона об АО).

В-пятых, уведомить свою налоговую инспекцию об изменениях в уставе, связанных с созданием филиала*. Срок, в течение которого это необходимо сделать, законом не установлен. Юридическое значение имеет только момент уведомления: с такого момента новая редакция устава АО вступает в силу для третьих лиц (п. 6 ст. 5 Закона об АО).

Должно ли АО встать на учет в налоговом органе по месту нахождения филиала

Да, должно, но никакие дополнительные действия для этого совершать не нужно.

По закону постановка на учет в налоговом органе по месту нахождения филиала осуществляется на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 83 НК РФ). Сведения о создании филиала в ЕГРЮЛ вносит налоговая инспекция, которую общество уведомило об изменениях в уставе. Эта же инспекция должна проследить за тем, чтобы АО было поставлено на учет в инспекцию по месту нахождения филиала.

В одном и том же муниципальном образовании или городе федерального значения АО создает несколько филиалов либо один филиал и одно или несколько иных обособленных подразделений. Можно ли все эти подразделения поставить на учет в одной налоговой инспекции

Да, можно.

Если АО создает несколько обособленных подразделений в одном муниципальном образовании (либо в Москве или Санкт-Петербурге), но на территориях, подведомственных разным налоговым инспекциям, то можно зарегистрировать все подразделения по месту нахождения любого из них (абз. 3 п. 4 ст. 83 НК РФ). Причем не имеет значения, какие именно обособленные подразделения открываются — филиалы, представительства или иные подразделения.

Чтобы встать на учет по месту нахождения одного из подразделений, нужно представить в инспекцию по месту нахождения АО уведомление о выборе налогового органа. Форма уведомления утверждена приказом ФНС России от 11 августа 2011 г. № ЯК-7−6/488@. Уведомление имеет смысл подать вместе с документами, необходимыми для госрегистрации внесенных в устав изменений.

В-шестых, назначить руководителя (директора) филиала и выдать ему доверенность*.

Орган, уполномоченный назначать (избирать) директора филиала, должен быть указан в Положении о филиале и (или) уставе А. О. Как правило, таким органом является единоличный исполнительный орган (генеральный директор), который самостоятельно принимает решение о назначении директора филиала. А именно:

Однако в уставе (Положении о филиале) может быть предусмотрено, что решение об избрании директора филиала принимает совет директоров, а генеральный директор лишь исполняет это решение — заключает трудовой договор с конкретным (избранным) лицом и оформляет прием этого лица на работу.

Директор филиала действует от имени АО на основании доверенности (абз. 2 п. 4 ст. 5 Закона об АО; абз. 2 п. 20 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Текст такой доверенности составляет юрист общества, подписывает документ генеральный директор.

При составлении доверенности необходимо:

  • проследить за тем, чтобы действия, которые директор филиала будет совершать от имени АО, соответствовали полномочиям директора, перечисленным в Положении о филиале;

  • по возможности наиболее детально определить круг этих действий. Например, указать, какие именно договоры директор филиала вправе подписывать от имени АО.

  •  

Такая конкретизация будет ограничивать самостоятельность руководителя филиала и позволит избежать нежелательных для общества последствий (к примеру, отчуждения недвижимого имущества третьим лицам). Даже если директор филиала попытается выйти за пределы своих полномочий и совершит от лица АО сделку, доверенность на совершение которой у него отсутствует, то при возникновении спора суд:

  • либо посчитает, что сделка действительна, однако в силу пункта 1 статьи 183 Гражданского кодекса РФ ее стороной является не АО, а директор филиала как физическое лицо (постановление ФАС Поволжского округа от 22 июня 2010 г. по делу № А65−4099/2009);

  • либо признает сделку недействительной на основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ.

  •  

Пример из практики: поскольку у руководителя филиала отсутствовала доверенность на распоряжение имуществом ОАО, суд признал недействительным договор купли-продажи, подписанный директором филиала

Филиал ОАО «К.» (продавец) заключил с ООО «А.» (покупатель) договор купли-продажи автомобиля. Договор был подписан директором филиала.

ОАО «К.» посчитало, что такая сделка противоречит требованиям законодательства и нарушает интересы акционерного общества. В связи с этим ОАО «К.» предъявило к ООО «А.» иск:

  • о признании договора купли-продажи недействительным (ничтожным);

  • о применении последствий недействительности сделки в виде обязанности ответчика возвратить истцу переданный автомобиль.

  •  

Суд установил, что договор купли-продажи был заключен не от лица ОАО «К.» (т. е. собственника автомобиля), а от лица филиала. Однако по закону филиал является лишь структурным подразделением юридического лица, а не самостоятельным юридическим лицом (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Филиал возглавляет руководитель, назначаемый акционерным обществом и действующий на основании доверенности (п. 4 ст. 5 Закона об АО). Поскольку у директора филиала отсутствовала доверенность на распоряжение имуществом ОАО «К.», договор купли-продажи считается недействительным (ст. 168 ГК РФ). При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке (п. 2 ст. 167 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требования истца (постановление ФАС Центрального округа от 4 февраля 2010 г. № Ф10−5656/09 по делу № А23−1227/09Г-7−92).

Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Центрального округа от 4 февраля 2010 г. № Ф10−5654/09 по делу № А23−1230/09Г-8−88, № Ф10−5581/09 по делу № А23−1229/09Г-8−87, от 3 февраля 2010 г. № Ф10−5557/09 по делу № А23−1225/09Г-19−107, от 2 февраля 2010 г. № Ф10−5583/09 по делу № А23−1228/09Г-7−93.

В-седьмых, встать на учет в территориальных органах внебюджетных фондов по месту нахождения филиала*. Это необходимо сделать лишь в случае, если одновременно выполняются три условия:

  • филиал имеет отдельный баланс;

  • филиал имеет отдельный расчетный счет;

  • филиал самостоятельно начисляет выплаты и иные вознаграждения в пользу сотрудников.

 

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.