Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

879

Вопрос

1. Правомерно ли требование Заказчика к Генподрядчику заверять копии «чужих» документов? (Позиция Генподрядчика, что достаточно предоставить копии документов заверенные сами Субподрядчиком, т.к. заверять копии не имея подлинников Генподрядчик не может. Позиция Заказчика, что у него нет отношений с Субподрядной организацией и все копии «чужих» документов должны быть заверены Генподрядчиком)

2. Если в Договоре подряда не указан порядок согласования, каким образом его возможно отрегулировать в случае отсутствия взаимного согласия (т.е. в договоре есть положение о том, что необходимо согласовывать субподрядчика, но каким образом и в каком порядке не указано, Заказчик чинит препятствия и постоянно выставляет новые требования по согласованию, закрепить единые правила согласования путем подписания дополнительного соглашения Заказчик не соглашается?

Ответ

Обязанность подрядчика предоставить заказчику заверенные копии документов субподрядной организации прямо не возложена на подрядчика гражданским законодательством, в связи с чем, данный вопрос должен регулироваться исключительно заключенным договором подряда или иным соглашением сторон. При этом следует учитывать, что риск того, что суд не признает непередачу документации основанием для отказа в принятии работ, снижается, если в договоре не указаны точный состав подлежащей передаче документации, а также не отражены последствия неисполнения данной обязанности.

Если стороны в договоре подряда ограничили право подрядчика привлекать для выполнения работы субподрядчиков, однако подрядчик тем не менее привлек их к работе, то подрядчик в случае спора в порядке ст.65 АПК РФ, должен доказать факт согласования заказчиком привлечения субподрядчика. Закон не содержит исчерпывающего перечня доказательств, в связи с чем, данными доказательствами могут выступать переписка сторон, электронные письма, уведомления и т. д.

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков;

Как возразить на требование подрядчика о приемке выполненной работы;

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

<…>

Что нужно учесть подрядчику при заключении договора субподряда

«Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако у него есть право привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Какие положения Гражданского кодекса РФ нужно учесть при составлении и заключении договора субподряда

Подрядчик, заключающий договор субподряда, выступает перед заказчиком в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Фактически в отношениях с субподрядчиком он будет являться заказчиком. То есть помимо условий договора подряда (заключенного между заказчиком и подрядчиком) подрядчику необходимо учитывать также положения Гражданского кодекса РФ о договоре подряда. То есть договор субподряда должен содержать существенные условия, установленные законодательством для договора подряда. Иначе возникнет риск, что в случае спора заинтересованная сторона добьется признания такого договора незаключенным.

Существенными условиями договора подряда (субподряда) являются:

1. предмет договора. Чтобы его определить, в договоре необходимо предусмотреть конкретные виды работ, объект работы, ее результат. Подробнее см. Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски;

2. срок выполнения работы. Он включает в себя срок начала и срок окончания выполнения работ. Подрядчику необходимо учитывать определенные правила при включении данного условия в договор субподряда с тем, чтобы предотвратить риск признания его незаключенным;

3. цена работ. Это условие признают существенным лишь некоторые суды (см. определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10, постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592−09 по делу № А41−7337/09). Однако, чтобы избежать возможных негативных последствий, его все же стоит отразить в договоре. О том, как это лучше сделать, см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика и Как заказчику выиграть спор с подрядчиком по поводу цены работ.

К другим условиям договора субподряда, на которые подрядчику необходимо обратить внимание, относятся положения:

Какие условия договора подряда нужно учесть при привлечениисубподрядчиков

Подрядчик при исполнении своих обязательств обязан соблюдать условия договора подряда. Это касается в том числе и вопросов, которые связаны с привлечением субподрядчиков, так как заказчик в договоре подряда может:

  • лишить подрядчика права привлекать субподрядчиков. Такая ситуация может сложиться, если заказчику важно, чтобы подрядчик выполнил работу лично. В таком случае не удастся привлечь субподрядчиков, работу придется выполнять самому подрядчику;

  • установить обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком. При этом в договоре могут быть указаны критерии, по которым заказчик будет принимать ту или иную кандидатуру (опыт работы, возможность длительного сотрудничества). Таким образом, подрядчику при поиске субподрядчиков также придется придерживаться указанных критериев;

  • установить возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика. Данное условие отличается от предыдущего тем, что подрядчику нужно будет получить согласие лишь на сам факт привлечения, а не на кандидатуру конкретного субподрядчика. При этом в договорах подряда иногда содержится условие о специальном сроке, в течение которого подрядчик должен будет получить ответ (согласие) заказчика. Если такого ответа не последует, то будет считаться, что заказчик согласен на привлечение субподрядчика. Также может содержаться обратное условие, по которому подрядчику придется приостановить работу до того момента, пока не получит согласия заказчика;

  • ограничить объем работ, для выполнения которых подрядчик сможет привлекать субподрядчиков (например, не более 30% от общего объема). Сверх указанного в договоре предела передать им работу не получится;

  • указать перечень конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключать субподрядные договоры;

  • указать на возможность привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ.

  •  

131.2199 (11,17)

Что будет, если подрядчик в нарушение ограничений, установленных в договоре, привлечет для выполнения работы субподрядчиков

Во-первых, суд может признать такой договор субподряда ничтожным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 мая 2009 г. № А58−1831/07-Ф02−2347/09 по делу № А58−1831/07).

Во-вторых, подрядчик будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, которые могут возникнуть по причине участия субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

В-третьих, заказчик сможет заявить требование в суд о расторжении договора подряда на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ (существенное нарушение договора подрядчиком) и взыскании убытков. Однако при этом заказчику необходимо будет доказать, что такое нарушение было действительно существенным, то есть что оно повлекло для заказчика такой ущерб, из-за которого он в значительной степени лишился того, на что бы вправе рассчитывать при заключении договора.

131.2200 (11,17)

Можно ли в качестве субподрядчика привлечь самого заказчика

Да, можно, поскольку это не противоречит действующему законодательству.

Пример из практики: суд пришел к выводу, что действующее законодательство не предусматривает ограничения для того, чтобы лицо, которое является заказчиком по договору подряда, не могло бы быть субподрядчиком

Также подрядчику нужно учитывать, что в договоре подряда может быть установлено право заказчика контролировать работу субподрядчиков. Это положение будет полезным подрядчику, поскольку заказчик будет вовлечен в процесс выполнения работы субподрядчиками. Такой контроль (и со стороны подрядчика, и со стороны заказчика) позволит существенно снизить риск того, что субподрядчики выполнят некачественную работу. Однако в данном случае подрядчику и при заключении договора субподряда нужно будет предусмотреть право заказчика контролировать работу субподрядчика, аналогичное предусмотренному в договоре подряда.

Пример формулировки условия договора субподряда о контроле заказчика за работойсубподрядчиков

Если в договоре подряда есть условие о таком контроле, а в договоре субподряда его не предусмотрели, то возникнет риск, что положение договора подряда о контроле за работой субподрядчиков станет неисполнимым. При этом подрядчику нужно иметь в виду, что заказчик может дополнить положение о контроле за работой субподрядчиков условием об ответственности подрядчика за невключение в договоры субподряда „дублирующего“ положения.

Кроме того, если по указанной причине заказчик не сможет контролировать работу субподрядчика, то в случае спора о качестве результата работы сможет ссылаться на это обстоятельство. При этом заказчик будет обосновывать причину некачественной работы тем, что по вине подрядчика не мог исполнить положение договора подряда о контроле за работойсубподрядчика.

По общему правилу ответственность за действия субподрядчиков перед заказчиком несет генеральный подрядчик (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Однако заказчик может предложить подрядчику включить в договор подряда и в договоры субподрядаусловие о том, что ответственность за свои действия субподрядчик несет непосредственно перед заказчиком по основному договору. Такое условие подрядчику будет очень полезно, так как „разгрузит“ подрядчика — освободит его от необходимости в порядке регресса предъявлять претензии к субподрядчику (при наличии спора о качестве работы). Однако, чтобы такое условие договора подряда „заработало“, нужно внести определенные положения и в договорсубподряда либо в трехстороннее соглашение между генеральным подрядчиком, субподрядчиком и заказчиком.

Пример формулировки условия об ответственности субподрядчика перед заказчиком в договоресубподряда

Такое условие будет действовать только в том случае, если в договоре подряда и (или) субподряда установлено, что заказчик рассчитывается непосредственно с субподрядчиком. Иначе суды откажут заказчику в иске к субподрядчику, указав, что заказчик не является стороной договора субподряда. Он сможет предъявить требование только генподрядчику, с которым у него имеются непосредственные договорные отношения (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 марта 2006 г. по делу № А13−1814/2005−16).

Подрядчику также нужно иметь в виду, что по умолчанию он сам должен производить оплату работ субподрядчика. При этом не имеет значения, получил ли он сам оплату от заказчика (п. 9 информационного письма ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 „Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда“).

131.70293 (11,17)

Заказчик заинтересован в том, чтобы при обнаружении недостатков их устранил тот же субподрядчик, который выполнял работы. В связи с этим заказчик потребовал, чтобы генеральный подрядчик (на случай его ликвидации) перевел свои гарантийные обязательства на соответствующего субподрядчика. Возможно ли это

Да, это возможно.

Данный вывод следует из пункта 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 „Об утверждении обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации“. В нем отмечено, что на подрядчике продолжают лежать обязанности, связанные с исполнением им договора подряда (в частности, по устранению выявленных недостатков выполненной работы), пока не будет совершена сделка по переводу долга.

Для этого подрядчик должен будет составить либо предварительный договор, либо соглашение о переводе долга, заключенное под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Таким условием и будет ликвидация генерального подрядчика.

Как привлечь несколько субподрядчиков

Если договором подряда не предусмотрено иное, подрядчик может привлечь к выполнению работы несколькихсубподрядчиков (ст. 707 ГК РФ).

Для этого по отдельным видам работ можно заключить несколько самостоятельных договоров субподряда.

Если подрядчик заключает один договор субподряда с несколькими субподрядчиками, то при неделимости предмета обязательства несколько субподрядчиков будут выступать перед подрядчиком в качестве солидарных должников и солидарных кредиторов (ст. 321, 322 ГК РФ). Неделимость предмета обязательства может означать:

  • невозможность юридически распределить обязанности субподрядчиков;

  • невозможность разделить результат работы без изменения его хозяйственного назначения (ст. 133 ГК РФ).

  •  

Примером может послужить такая работа, как устройство наливных поризованных бетонных стяжек (см., например,постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 июня 2005 г. № Ф08−2360/05 по делу № А53−21260/2004-С1−12), то есть такая работа, результат которой является неделимой вещью (ст. 133 ГК РФ).

Чтобы привлечь к работе несколько субподрядчиков, которые будут солидарными должниками и солидарными кредиторами по отношению к подрядчику, необходимо наличие единого обязательства, выраженного в одном договоре субподряда. Даже если предмет обязательства будет неделимым, но не будет единого обязательства, суд при наличии спора может сделать вывод об отсутствии солидарной ответственности у субподрядчиков.

Пример из практики: суд сделал вывод, что оснований для предъявления к подрядчикам требований солидарно не имеется, и отказал заказчику во взыскании убытков

При делимости предмета обязательства каждый субподрядчик приобретет права и будет нести обязанности по отношению к подрядчику в пределах своей доли (п. 2 ст. 707 ГК РФ).

131.2201 (11,17)

Какие положения нужно заранее включить в договор подряда, чтобы иметь возможность привлечь субподрядчиков

Гражданский кодекс РФ не ограничивает права подрядчика привлекать к исполнению своих обязательств других лиц (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Однако такое ограничение может быть установлено в самом договоре подряда. Если договор еще не заключен, то нужно постараться максимально смягчить эти ограничения. Для этого можно сделать следующее:

  • если заказчик установил обязанность подрядчика согласовывать с ним кандидатуры субподрядчиков, то подрядчику стоит попробовать установить в договоре подряда такие критерии, которые будут бесспорно приниматься заказчиком при согласовании кандидатуры субподрядчика. При этом имеет смысл ориентироваться на тех субподрядчиков, с кем подрядчик уже долгое время сотрудничает. Прежде всего нужно установить критерий долгого сотрудничества подрядчика с претендентом. Для того чтобы у заказчика оставалось право выбора, в качестве второго критерия необходимо предусмотреть высокую репутацию претендента и его продолжительный опыт;

  • если заказчик установил возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика, то необходимо установить в договоре подряда следующее условие: „Если подрядчик не получит ответ в установленный срок, кандидатура заявленного субподрядчика будет считаться согласованной заказчиком“. Также можно предусмотреть право подрядчика приостановить выполнение работы до того момента, когда заказчик согласует кандидатуру;

  • если заказчик ограничил объем работ, для выполнения которых подрядчик сможет привлекатьсубподрядчиков, то подрядчику необходимо включить следующее условие: „Работа может быть переданасубподрядчикам сверх установленного предела в случае возникновения не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые будут грозить качеству результата работы или его достижению“;

  • если заказчик указал перечень конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключатьсубподрядные договоры, то подрядчику необходимо указать, в каких случаях он вправе самостоятельно выбрать субподрядчика. Например, в том случае, если ему станет известно, что организация, входящая в список потенциальных субподрядчиков, находится в процессе ликвидации либо в отношении нее возбуждено конкурсное производство по делу о несостоятельности (банкротстве) или на ее имущество наложен арест и (или) ее экономическая деятельность приостановлена;

  • если заказчик указал на возможность привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ, то подрядчику необходимо включить следующее условие: „Работа может быть передана субподрядчикам для иных видов работ при наступлении обстоятельств, не зависящих от подрядчика, которые будут грозить качеству результата работы или его достижению“».


Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль