План мероприятий и порядок проведения реорганизации

882

Вопрос

Мы ЗАО, имеющие единственного акционера в лице ОАО. Нам необходимо провести реорганизацию в форме присоединения. К нам присоединяют другое ОАО. Нужна помощь в составлении плана мероприятий по реорганизации с учетом того, что у нас один акционер и порядок проведения данной реорганизации.

Ответ

Порядок присоединения одного АО к другому АО одинаков, как для АО с единственным акционером, так и для АО с несколькими акционерами. О том, как провести реорганизацию в форме присоединения, смотрите рекомендацию ниже, а также рекомендацию Как зарегистрировать реорганизацию АО.

Реорганизация АО происходит на основании решения общего собрания акционеров (пункт 1 статьи 57 ГК РФ, пункт 2 статьи 17, подп.2 пункта 2 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

В том случае, если все акции АО принадлежат одному лицу (юридическому или физическому), то вопрос реорганизации решается данным лицом единолично (пункт 3 статьи 47 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Обращаем Ваше внимание, что при внесении изменений в устав АО после 01.09.2014, устав и наименование общества должны быть приведены в соответствие с изменениями Главы 4 ГК РФ (пункты 1, 7 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Приведение устава в соответствие с изменениями законодательства не облагается госпошлиной (пункт 12 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как провести присоединение АО.

«Присоединение А. О. — достаточно длительная и сложная процедура, результат которой во многом зависит от правильной работы юриста. Каждый этап требует максимальной собранности и внимательности. Так, договор о присоединении, составленный с нарушением требований законодательства, может повлечь недействительность реорганизации А. О. Ненадлежащее уведомление антимонопольного органа о присоединении АО в установленных законом случаях будет основанием для административной ответственности. Нарушение прав акционеров на общем собрании может стать причиной для признания судом решения о присоединении АО недействительным. Подача в регистрирующий орган неполного комплекта документов не позволит внести в ЕГРЮЛ запись, подтверждающую факт реорганизации.

С 1 сентября 2014 года вступила в силу новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ, во многомизменившая процедуру реорганизации в форме присоединения.

Положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) теперь применяются постольку, поскольку они не противоречат новым правилам Гражданского кодекса РФ.

Обоснование

Такой вывод следует из части 4 статьи 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее — Закон № 99-ФЗ).

Понятие присоединения АО и основные этапы работы юриста в процессе присоединения АО

Присоединение АО — форма реорганизации АО, при которой одно или несколько обществ (присоединяемые лица) прекращают свою деятельность, а их права и обязанности переходят к другому, уже существующему обществу (основное лицо).

С 1 сентября 2014 года в присоединении АО могут участвовать не только акционерные общества (какэто было раньше), но и юридические лица других организационно-правовых форм, которые закон разрешает преобразовывать друг в друга (абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ). Другими словами, присоединяемое или основное лицо по своей организационно-правовой форме не обязательно должно быть акционерным обществом. В частности, провести присоединение АО теперь можно с ООО, хозяйственным товариществом (полным и коммандитным), производственным кооперативом. Однако нельзя это сделать при участии некоммерческой организации (в т. ч. ассоциации, общественной организации и т. д.) или государственного (муниципального) унитарного предприятия.

Обоснование

Закон позволяет преобразовывать хозяйственные общества и товарищества одного вида в хозяйственные общества и товарищества другого вида, а также в производственные кооперативы (п. 1 ст. 68 ГК РФ).

Однако запрещена реорганизация хозяйственных обществ и товариществ в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации (п. 3 ст. 68 ГК РФ).

131.76007 (11,17)

Можно ли провести присоединение АО одновременно с другой формой реорганизации

Да, с 1 сентября 2014 года это допустимо, однако пока такую комбинированную реорганизацию по возможности лучше не проводить.

Сейчас закон разрешает сочетать между собой разные формы реорганизации (абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ).

Например, можно провести присоединение АО и сразу выделить из состава основного лица отдельное юридическое лицо (т. е. объединить процедуры присоединения и выделения). Допустимо разделить основное лицо на две или несколько организаций. Также закон не запрещает провести присоединение одновременно со слиянием.

Вместе с тем, на практике при сочетании разных форм реорганизации в настоящее время может возникнуть ряд проблем.

166.2057 (11,17)

Совет

До тех пор пока Закон об АО не приведут в соответствие новой редакцииглавы 4 Гражданского кодекса РФ, по возможности лучше все же не проводить комбинированную реорганизацию, а именно:


  • не участвовать в присоединении вместе с юридическими лицами других организационно-правовых форм;

  • не сочетать разные формы реорганизации.



  •  

Несмотря на то что формально комбинированная реорганизация теперь разрешена, конкретный порядок ее проведения закон не устанавливает. В связи с этим не исключено, что на практике возникнут непредвиденные проблемы, решить которые может оказаться довольно затруднительно. К примеру, налоговая инспекция может отказаться по тем или иным причинам регистрировать прекращение деятельности АО, присоединяемого в процессе комбинированной реорганизации. Причем при обжаловании такого отказа могут появиться сложности, поскольку судебная практика по аналогичным спорам пока отсутствует.

Вывод: чтобы в максимальной степени обезопасить себя от рисков, в настоящее время от комбинированной реорганизации лучше отказаться. Например, последовательно провести две реорганизации (предположим, присоединение и выделение) вместо одной совмещенной. Однако нужно понимать, что на это уйдет больше времени и средств, чем при комбинированной реорганизации. Вопрос о том, что важнее — время или гарантия отсутствия рисков, лучше всего согласовать с руководством АО.

Чтобы реорганизация в форме присоединения прошла в соответствии с законом и без негативных последствий, юрист реорганизуемого АО должен в первую очередь составить примерный план действий. Процедура складывается из нескольких этапов. При присоединении АО необходимо:

1. Принять решение о созыве общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации АО в форме присоединения.

2. Провести инвентаризацию активов и обязательств (ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», абз. 7 п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н).

3. Разработать договор о присоединении, согласовать его условия с юридическими отделами всех организаций, участвующих в реорганизации.

4. Оценить характер последствий предполагаемой реорганизации: будет ли реорганизация соответствовать требованиям антимонопольного законодательства и нужно ли получать согласие антимонопольного органа.

5. Провести общее собрание акционеров с целью принятия решения о присоединении АО.

6. Уведомить налоговую инспекцию о начале процедуры реорганизации.

7. Уведомить орган, осуществляющий контроль за уплатой страховых взносов.

8. Уведомить кредиторов реорганизуемого АО и рассчитаться с теми из них, кто предъявит требование о досрочном исполнении обязательства либо о его прекращении и возмещении убытков.

9. Провести сверку расчетов с налоговой инспекцией (п. 3.3 регламента организации работы с налогоплательщиками, плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами, утв. приказом ФНС России от 9 сентября 2005 г. № САЭ-3−01/444; далее — Регламент).

10. Выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе (ст. 75, 76 Закона об АО).

11. Утвердить решение о дополнительном выпуске акций основного АО и зарегистрировать выпуск акций (в случае если акции присоединяемого АО будут конвертироваться в дополнительные акции основного АО).

12. Представить в территориальный орган Пенсионного фонда РФ определенные законодательствомсведения.

13. Зарегистрировать реорганизацию (подать в регистрирующий орган документы для внесения записей в ЕГРЮЛ), после чего основное лицо обязано совершить ряд действий.

131.76008 (11,17)

Необходимо ли при присоединении АО составлять передаточный акт

Нет, с 1 сентября 2014 года закон такой обязанности не предусматривает.

По старым правилам положения о правопреемстве при присоединении требовалось отразить в передаточном акте. Сейчас указание на необходимость составлять такой акт из закона исключили (п. 2 ст. 58 ГК РФ, подп. «а» п. 13 ст. 1 Закона № 99-ФЗ).

Вероятно, это объясняется тем, что при присоединении АО не возникает неопределенности относительного того, какие права и обязанности переходят к правопреемнику (поскольку все права и обязанности присоединяемого лица переходят кконкретному лицу — основной организации). В результате у кредиторов не появляется сомнений по вопросам правопреемства.

167.2997 (11,17)

Внимание! Если присоединяемое акционерное общество является эмитентом облигаций, необходимо провести дополнительные мероприятия в процессе его реорганизации.

Как разработать договор о присоединении АО

Договор о присоединении заключается между основным и присоединяемым (присоединяемыми) лицами (п. 2 ст. 17 Закона об АО).

Юристы участвующих в реорганизации организаций совместно разрабатывают договор о присоединении до даты проведения общих собраний акционеров в этих организациях. Договор подписывают руководители исполнительного органа (генеральные директора) каждой организации.

По закону договор о присоединении должен содержать (п. 3 ст. 17 Закона об АО):


  • наименование юридических лиц, участвующих в присоединении;

  • сведения о местонахождении каждого из юридических лиц;

  • порядок и условия присоединения. Обычно стороны определяют этапы процедуры присоединения: срок для проведения общего собрания акционеров каждого АО, порядок и срок для уведомления кредиторов, порядок и срок для опубликования сообщения в средствах массовой информации и т. д.;

  • порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции основного общества;

  • соотношение (коэффициент) конвертации акций основного и присоединяемого обществ. Коэффициент конвертации показывает, сколько акций присоединяемого АО конвертируются в одну акцию основного АО.



  •  

131.76009 (11,17)

Кто может быть акционером акционерного общества, присоединившего к себе другое общество

Акционеры каждого из реорганизованных обществ.

Во-первых, акционерами основного (присоединившего) общества по-прежнему будут считаться все те акционеры, которые входили в состав этого общества до реорганизации.

Во-вторых, акционерами основного общества станут акционеры присоединенного акционерного общества. Их акции будут конвертированы в акции основного акционерного общества в соответствии с установленным порядком конвертации.

Однако если в процессе реорганизации акционер любого из реорганизуемых обществ предъявит требование о выкупе и лишится своих акций, то остаться (стать) акционером основного акционерного общества он не сможет (ст. 75 Закона об АО).

131.76010 (11,17)

За счет каких средств происходит увеличение уставного капитала акционерного общества, присоединившего к себе другое общество

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал основного (присоединившего) акционерного общества, формируется за счет:


  • уставного капитала присоединенного акционерного общества

  • и (или) иных собственных средств реорганизованных обществ либо любого из них (в т. ч. за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.).

Такое правило установлено в абзаце 3 пункта 50.11 Положения о стандартах эмиссии.

Помимо перечисленных выше обязательных условий, договор о присоединении может содержать:


  • перечень изменений и дополнений, вносимых в устав основного лица. Это условие желательно сформулировать тогда, когда общее собрание акционеров основного АО будет решать два вопроса: о реорганизации и о внесении в устав изменений и дополнений. В таком случае рациональнее закрепить перечень изменений в самом договоре, а не в отдельном документе. Если же вопрос о внесении изменений и дополнений в устав будет решаться после принятия решения о присоединении (например, на внеочередном собрании акционеров), тогда перечень этих изменений и дополнений не включается в договор о присоединении;

  • условие об ответственности сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

  • условие об особом порядке совершения отдельных сделок (видов сделок) или запрет на их совершение с момента утверждения договора и до момента завершения реорганизации (абз. 1 п. 7 ст. 15 Закона об АО). Цель такого условия — ограничить вывод активов обществ, участвующих в реорганизации. Например, в договоре можно закрепить, что с момента его утверждения запрещаются сделки по отчуждению недвижимого имущества сторон. В таком случае интересы акционеров будут наиболее защищены: реорганизация не повлечет неблагоприятных последствий (недвижимость всех реорганизуемых АО перейдет только к основному АО, а не к третьим лицам). Если же сделка по отчуждению недвижимого имущества будет совершена, акционер или реорганизуемое общество смогут подать иск о признании ее недействительной;

  • порядок действия договора во времени. По закону договор о присоединении вступает в силу с момента его утверждения всеми общими собраниями акционеров реорганизуемых обществ (абз. 3 п. 2 ст. 17 Закона об АО). Повторять это правило еще и в самом договоре необязательно. Но все же желательно это сделать, чтобы избежать возможных разногласий и недопонимания;

  • другие положения о реорганизации, не противоречащие закону.



  •  

В каких случаях нужно получить согласие антимонопольного органа на присоединение АО

Перед тем как принять решение о присоединении АО, необходимо проверить, нужно ли получить предварительное согласие антимонопольного органа (ФАС России) или достаточно будет уведомить о реорганизации. Возможно, не потребуется ни согласия, ни уведомления. Чтобы найти ответ на этот вопрос, необходимо обратиться к тексту Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции).

1. Предварительное согласие ФАС России на присоединение одного или нескольких АО (иных реорганизуемых лиц) к основному АО (иному присоединяющему лицу) требуется в следующих случаях.

Во-первых, если реорганизуемые лица не являются финансовыми организациями и соблюдается одно из условий (п. 2 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции):


  • суммарная стоимость активов реорганизуемых лиц (или активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 млрд руб. или суммарная выручка лиц (или их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд руб.;

  • одно из реорганизуемых лиц включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов.



  •  

27.01.2015



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.