О реорганизации ООО

146

Вопрос

Какую форму реорганизации ООО посоветуете, чтобы сохранить историю деятельности (имеются в виду контракты) реорганизуемого ООО. 

Ответ

В указанной ситуации в зависимости от целей реорганизации подходят такие формы реорганизации, как присоединение, выделение и преобразование. О реорганизации, как инструменте получения налоговой выгоды, читайте в рекомендации ниже.

При присоединении иных юридических лиц (далее ЮЛ), история ООО, к которому присоединяются иные ЮЛ, сохраняется в полном объеме, а также ООО становится правопреемником присоединяемых ЮЛ (пункт 2 статьи 58 ГК РФ; Как провести присоединение ООО).

При выделении из ООО другого ООО или нескольких ЮЛ каждому из них переходят часть прав и обязанностей ООО в соответствии с передаточным актом (пункт 4 статьи 58 ГК РФ; Как провести выделение нового юридического лица из ООО).

ЮЛ, которое образовано в результате преобразования ООО, является правопреемником ООО в полном объеме (пункт 5 статьи 58 ГК РФ; Как провести преобразование ООО).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Реорганизация как инструмент получения налоговой выгоды.

«Нередко для получения налоговой выгоды налогоплательщики используют договоры и процедуры, предусмотренные гражданским и финансовым законодательством. Иногда получение налоговой выгоды — это единственная деловая цель налогоплательщиков, в других же случаях налоговая выгода лишь сопутствует достижению иных деловых целей. Одним из инструментов получения налоговой выгоды служит реорганизация юридических лиц: чаще всего — в форме разделения и выделения, реже — в форме слияния и присоединения.

Получить налоговую выгоду в связи с реорганизацией юридического лица можно, как правило, одним из следующих способов*:

При каждом из способов возникают налоговые риски. Так, налоговая инспекция может посчитать, что организация (налогоплательщик) уклоняется от уплаты налогов. При этом инспекция, по всей видимости, будет руководствоваться концепцией «необоснованной налоговой выгоды».

Такая концепция приведена в постановлении Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее — постановление № 53).

Она исходит из того, что признать налоговую выгоду необоснованной можно без самостоятельных исков о признании сделок мнимыми и притворными. В частности, не нужно предъявлять такой иск в случае, если организация учла при налогообложении операции, не соответствующие их экономическому смыслу или целям делового характера (п. 3 постановления № 53).

Чтобы обосновать, что реорганизация соответствует деловой цели и не направлена исключительно на получение налоговой выгоды, налогоплательщик может представить те или иные доказательства в зависимости от формы реорганизации. Доказательства имеет смысл собрать уже на стадии подготовки реорганизации, а не только во время судебного процесса по оспариванию решений налоговых органов.

Реорганизация и предельные значения специальных налоговых режимов

Один из способов получения налоговой выгоды при проведении реорганизации связан с количественными ограничениями при применении специальных режимов налогообложения.

Специальные налоговые режимы (УСН, ЕНВД, ЕСХН) привлекательны с позиции снижения налоговой нагрузки на бизнес*. Применяющие их налогоплательщики вместо налога на имущество, НДС и налога на прибыль платят единый налог (п. 2 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26, п. 3 ст. 346.1 НК РФ), а также в некоторых случаях могут сэкономить на страховых взносах с фонда оплаты труда (подп. 8 п. 1 ст. 58 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»). Кроме того, применение указанных режимов сопряжено и с иными преимуществами. Например, организации на упрощенке применяют кассовый метод признания доходов и расходов (ст. 346.17 НК РФ). Плательщики ЕНВД вправе не использовать контрольно-кассовую технику в наличных расчетах (п. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»).

Вместе с тем, специальные режимы налогообложения являются формой государственной поддержки только малого и среднего бизнеса. Поэтому их можно применять лишь при условии соблюдения количественных ограничений по*:

Одним из применяемых на практике инструментов «обхода» указанных ограничений является реорганизация юридических лиц в форме разделения или выделения.

Так, при приближении к пороговым значениям дохода среднесписочной численности персонала и остаточной стоимости основных средств налогоплательщик проводит разделение или выделение. В результате значения указанных показателей не будут превышать пороговые значения. Следовательно, вновь созданные организации (а также организация, из которой выделились новые юридические лица) смогут продолжить применять специальные налоговые режимы.

Пример того, как можно сохранить пороговые значения путем разделения или выделения

При угрозе превышения порогового значения по одному из показателей реорганизация в форме разделения или выделения позволяет перевести сверхлимитный доход (сотрудников, основные средства) на вновь созданные юридические лица. В результате организации смогут работать в пределах пороговых значений.

Аналогичная схема часто используется для реализации активов, стоимость которых сама по себе превышает пороговое значение. Например, на балансе организации, применяющей УСН, находится здание торгового центра, которое планируется реализовать за 80 млн руб. Организация проводит реорганизацию в форме разделения, вновь созданным юридическим лицам по разделительному балансу переходят отдельные части данного здания (например, поэтажно). В дальнейшем созданные организации реализуют принадлежащие им объекты по отдельности (одному покупателю или нескольким организациям с одним бенефициарным владельцем). При этом формально размер дохода каждой из созданных организаций не превышает предельных значений для применения УСН.

В рассмотренных случаях юридические лица, участвующие в разделении или выделении, несут налоговые риски. Налоговая инспекция может посчитать, что организации необоснованно сохранили (получили) права на применение специальных налоговых режимов. Как правило, налоговый орган приводит следующие аргументы.

1. У разделенных организаций совпадает состав участников, руководителей и адреса местонахождения.

2. Некоторые работники (например, главный бухгалтер) трудоустроены во всех организациях (по совместительству).

3. Не все реорганизованные юридические лица имеют в достаточном объеме активы (помещения, производственные мощности) для осуществления заявленной деятельности.

4. Некоторые организации-правопреемники не ведут самостоятельной хозяйственной деятельности.

В итоге инспекция «объединяет» выручку и (или) иные количественные показатели разделенных организаций и доначисляет налоги по общей системе налогообложения.

Чтобы обезопасить себя от налоговой ответственности, в процессе разделения или выделения целесообразно*:


  • назначить в организациях-правопреемниках разных руководителей и главных бухгалтеров, не трудоустраивать одних и тех же работников по совместительству;

  • зарегистрировать правопреемников по разным юридическим адресам;

  • передать каждому правопреемнику активы, необходимые для заявленной деятельности, а также обеспечить правопреемников необходимым числом работников.


  •  

Если налоговая инспекция все-таки посчитает, что цель разделения (выделения) — получить или сохранить права на применение специальных налоговых режимов, то организация-правопреемник будет вправе доказать разумную деловую цель реорганизации. Так, правопреемник может сослаться на углубленную специализацию вновь созданного лица. Другими словами, можно пояснить, что реорганизация была проведена с целью разделения ассортимента реализуемых товаров (работ, услуг) либо с целью разделения сегментов рынка по географическому или иному признаку. В качестве доказательств имеет смысл представить бизнес-планы, аналитические отчеты, заключения сторонних организаций.

Пример из практики: суд признал недействительным решение налоговой инспекции о привлечении ООО к налоговой ответственности, поскольку общество представило доказательства, свидетельствующие о разумной деловой цели реорганизации

ООО «М.» провело реорганизацию в форме выделения. Налоговая инспекция посчитала, что реорганизация направлена на получение необоснованной налоговой выгоды путем сохранения права на уплату единого налога по УСН. В итоге инспекция привлекла ООО «М.» к налоговой ответственности и доначислила НДС, ЕСН, налог на прибыль, налог на имущество и пени по этим налогам.

ООО «М.» обратилось в суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным.

Доводы заявителя: каждая из созданных организаций вела самостоятельную хозяйственную деятельность. Между организациями производились расчеты по поставленному товару и оказанным услугам. Все операции оформлялись соответствующими документами. В подтверждение своих доводов заявитель представил договоры, накладные, счета-фактуры.

Суд согласился с аргументацией заявителя. По мнению суда, ООО «М.» доказало, что реорганизация обусловлена разумной деловой целью. Аргументы инспекции о совпадении состава учредителей, юридического адреса обществ, единой бухгалтерии не свидетельствуют о том, что реорганизация была направлена на сохранение уплаты единого налога. Кроме того, суд указал, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков (п. 1 постановления № 53). В итоге решение инспекции было признано недействительным (постановление ФАС Уральского округа от 9 ноября 2010 г. № Ф09−8617/10-С2 по делу № А76−5690/2010−38−176).

Реорганизация и уклонение от уплаты «налоговых долгов»

Реорганизацию в форме разделения или выделения часто используют на практике для уклонения от уплаты задолженности по налогам и сборам или ухода от налоговых рисков*. Налогоплательщики, совершающие хозяйственные операции с высоким налоговым риском (в т. ч. и операции с теми контрагентами, которых налоговые органы относят к недобросовестным) путем разделения или выделения, передают такой риск («налоговый долг») вновь созданным юридическим лицам.

Так, при разделении обязанность по уплате налогов, штрафов и пеней реорганизованного юридического лица переходит к его правопреемникам (п. 6 ст. 50 НК РФ). Доля участия каждого из них в исполнении такой обязанности определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством, то есть в соответствии с разделительным балансом (п. 7 ст. 50 НК РФ). Такой порядок позволяет налогоплательщику самостоятельно по своему усмотрению распределять налоговые обязательства между правопреемниками, что часто затрудняет взыскание налоговым органом денежных средств. В частности, на практике встречаются случаи передачи «налоговых долгов» юридическим лицам, не имеющим реальных активов, за счет которых было бы возможно взыскать недоимки.

При реорганизации в форме выделения действуют другие правила (п. 8 ст. 50 НК РФ). Вновь созданное (выделившееся) юридическое лицо не становится правопреемником по налоговым обязательствам. В результате у налогоплательщика, как и в предыдущем случае, возникает соблазн использовать эту процедуру для того, чтобы передать новой организации наиболее интересные активы, а обязательства перед бюджетом оставить неисполненными.

23.01.2015



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль