Создание управляющей компании

114

Вопрос

У нас ЗАО, и при нем несколько филиалов и обособок. Как нам создать некую управляющую компанию, в которой будут одни руководители, которые будут просто контролировать деятельность всех этих компаний.

Ответ

Вы можете создать юридическое лицо (ООО или АО), которой будут переданы полномочия директора по управлению ЗАО. Порядок передачи полномочий раскрыт в рекомендации ниже.

Как выбрать между ООО и АО, а также о документах, которые необходимы для регистрации юридического лица, читайте в рекомендациях Чем акционерное общество отличается от ООО и от индивидуального предпринимателя, Как создать ООО, Какие документы обязательны для регистрации АО.

Полномочия генерального директора АО могут быть переданы управляющей компании на основании решения общего собрания акционеров и договора (абз.3 пункта 1, абз.2 пункта 3 статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Обращаем Ваше внимание, что филиалы и обособленные подразделения не являются отдельными юридическими лицами, а являются подразделениями ЗАО (пункт 3 статьи 55 ГК РФ, пункт 4 статьи 5 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как передать полномочия генерального директора АО управляющей компании.

«На определенном этапе развития бизнеса перед собственниками может встать вопрос о необходимости привлечь управляющую компанию, чтобы сделать руководство более эффективным.

На случай такого развития событий юристу акционерного общества нужно знать, как правильно передать полномочия управляющей компании, чтобы она имела все возможности для достижения поставленных целей, была подконтрольна собственникам и при необходимости отвечала за свои действия.

Особенно эффективным бывает привлечение управляющей компании для управления несколькими аффилированными лицами, находящимися под контролем одного или нескольких собственников (выгодоприобретателей). Это позволяет снизить расходы на управление и обеспечить реализацию единой стратегии развития. В таком случае целесообразно установить регламент взаимодействия штатных юристов с юристами управляющей компании.

Положение управляющей компании

Понятие «управляющая компания» («управляющая организация») закон не раскрывает. Фактически управляющая компания — это коммерческая организация, которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги, лицензия не нужна.

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель — «управляющий».

На основании договора акционерное общество поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа(абз. 3 п. 1, абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона об АО)*. От управляющей компании в свою очередь действует ее единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) или иное уполномоченное им лицо.

Действия управляющей компании порождают для общества права и обязанности (абз. 5 п. 3 ст. 69 Закона об АО), она должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 1 ст. 71 Закона об АО).

Решение о передаче полномочий

Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (далее — генерального директора, директора) управляющей компании может принять общее собрание акционеров (простым большинством голосов) по предложению совета директоров (абз. 3 п. 1 ст. 69, п. 2 ст. 49Закона об АО). При этом закон позволяет полностью передать совету директоров эти полномочия (подп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ)*.

Когда общее собрание акционеров принимает решение о передаче полномочий управляющей компании, также нужно принять решение о прекращении полномочий генерального директора.

При этом не нужно вносить какие-либо изменения в устав о возможности привлечения управляющей компании, так как это право предусмотрено законом.

Совет

Вопрос о выборе управляющей компании целесообразно отнести к компетенции совета директоров, поскольку закон не определяет, какой именно орган управления должен это делать. Для этого нужно внести изменения в устав. Также устав можно дополнить положениями о том, что совет директоров утверждает условия договора с управляющей компанией, включая условие о вознаграждении и иных выплатах (подп. 3 п. 3.4 гл. 1 Кодекса корпоративного поведения, рекомендованного к применению распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. № 421/р; далее — Кодекс корпоративного поведения).

Помимо этого во внутреннем документе можно более детально прописать, по каким критериям совет директоров выбирает управляющую компанию, а также саму процедуру отбора.

Чтобы общее собрание акционеров могло контролировать выбор совета директоров, во внутреннем документе можно закрепить обязанность совета директоров предоставлять общему собранию акционеров следующие сведения о компаниях-кандидатах и выбранной компании (лучшей, по мнению совета директоров)*:


  • перечень иных обществ, управление которыми осуществляет управляющая компания;

  • перечень членов совета директоров, иных высших должностных лиц и крупнейших акционеров управляющей компании и прочую информацию, которая может быть необходимой для выяснения вероятности конфликта интересов;

  • финансовую отчетность управляющей компании в объеме, достаточном для оценки имеющейся у нее возможности удовлетворять за счет своих активов любые претензии, предъявляемые ей в связи с ненадлежащим исполнением возложенных на нее обязанностей;

  • сведения о страховании ответственности управляющей компании;

  • устав управляющей компании и выписку из ЕГРЮЛ;

  • проект договора об оказании услуг между обществом и управляющей компанией.


  •  

Таким образом, в уставе и внутренних документах общества можно детально прописать всю процедуру, чтобы предложение совета директоров, адресованное общему собранию акционеров, было обоснованным и имело полное документальное подтверждение.

Договор с управляющей компанией

Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор, поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг, договоров поручения и агентского договора*.

Совет

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно, если в обществе есть другие исполнительные органы.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть (п. 2.1.10, абз. 3 п. 3.2 гл. 4 Кодекса корпоративного поведения)*:


  • цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями, а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями, которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей, которые желает достичь общество;

  • размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей, указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе, а также минимизировать риск того, что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;

  • ответственность, возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;

  • порядок прекращения полномочий управляющей компании;

  • объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;

  • перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;

  • условия неразглашения конфиденциальной информации (объем такой информации, сроки неразглашения и ответственность).


  •  

Управляющей компании не обязательно передавать все полномочия директора, можно передать только часть. При этом нужно не забыть распределить оставшуюся часть полномочий.

Если «у руля» общества останутся управляющая компания и правление, обязательно нужно проследить, чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может повлечь споры о компетенции.

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами общества

Можно выделить две группы документов.

Во-первых, документы, которые подтверждают, что управление передано управляющей компании*:


  • решение общего собрания акционеров общества о передаче ей полномочий;

  • договор о передаче полномочий управляющей организации;

  • выписка из ЕГРЮЛ на общество;

  • устав общества.


  •  

Во-вторых, документы, которые подтверждают полномочия генерального директора управляющей компании*:


  • устав управляющей компании;

  • приказ о назначении генерального директора;

  • выписка из ЕГРЮЛ на управляющую компанию;

  • решение общего собрания участников (собрания акционеров или решения совета директоров) управляющей компании об избрании генерального директора.


  •  

Нередко генеральный директор передает полномочия по управлению обществом одному из сотрудников управляющей компании. В таком случае полномочия последнего нужно подтвердить доверенностью, оформленной за подписью генерального директора, и с приложением печати управляющей компании. Заверять у нотариуса такую доверенность не требуется, поскольку генеральный директор управляющей компании действует от имени общества без доверенности (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров (абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона об АО).

При передаче полномочий генерального директора управляющей компании нужно внести сведения об этом в ЕГРЮЛ. На подачу документов в регистрирующий орган закон предоставляет три дня с момента передачи полномочий управляющей компании (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Внимание! При определенных условиях до заключения договора с управляющей компанией требуется получить разрешение на это от антимонопольного органа.

Условия, при которых общество должно направить в территориальное подразделение ФАС России ходатайство о получении предварительного согласия на заключение сделки, определены в подпункте 8 пункта 1 статьи 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В случае нарушения установленного порядка виновные лица могут быть привлечены к административной ответственности в виде штрафа (ч. 3 ст. 19.8 КоАП РФ)*:


  • для граждан — в размере от 1,5 тыс. до 2,5 тыс. руб.;

  • должностных лиц — от 15 тыс. до 20 тыс. руб.;

  • на общество — от 300 тыс. до 500 тыс. руб.


  •  

Какую ответственность несет управляющая компания

Управляющая компания несет ответственность за убытки, причиненные обществу ее виновными действиями или бездействием (п. 2 ст. 71 Закона об АО), в том числе когда такие действия нарушают порядок приобретения акций ОАО, предусмотренный для случая приобретения более 30 процентов акций ОАО (абз. 2 п. 2 ст. 71 Закона об АО).

Под убытками следует понимать (п. 2 ст. 15 ГК РФ):


  • расходы, которые общество произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;

  • утрату или повреждение имущества (реальный ущерб) общества;

  • неполученные доходы, которые общество получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, то есть упущенную выгоду.


  •  

О том, как предъявить требования к органам управления общества, см.Как взыскать убытки с директора и иных лиц, входящих в состав органов управления юридического лица.

Пример из практики: организация взыскала со своего директора убытки в виде денежной суммы, которые он получил из кассы под отчет

Этот пример касается директора, однако для управляющей компании такая практика тоже применима. В нашей стране привлечение управляющих не слишком распространено, поэтому судебной практики с их участием мало. Но в отношении управляющей компании действуют те же правила, что и в отношении директора. Поэтому пример взыскания убытков с директора может быть учтен в отношениях с управляющей компанией.

С января 2007 года по сентябрь 2008 года гражданин С. осуществлял функции генерального директора ЗАО «П.» и за это время получил из кассы общества в подотчет по расходным кассовым ордерам денежные средства на общую сумму 48 494 829 руб. 31 коп. Полученные денежные средства возвращены частично в сумме 8 779 000 руб., остаток долга в размере 39 715 829 руб. 31 коп. не возвращен, авансовые отчеты о расходовании денежных средств на сумму долга не составлены.

Позже ЗАО «П.» было признано банкротом и в лице конкурсного управляющего обратилось в арбитражный суд с иском к С. о взыскании 39 715 829 руб. 31 коп., поскольку эта сумма составляет убытки общества и они должны быть компенсированы за счет ответчика.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Однако суды апелляционной и кассационной инстанции подержали позицию истца в связи со следующим.

Ответчик ссылался на наличие между сторонами отношений по договору займа, на перевод долга и прекращение обязательства новацией и зачетом взаимных требований, однако не доказал это.

В связи с этим полученные от общества денежные средства обязано вернуть именно то лицо, которое их получало, то есть С.

Исковые требования были удовлетворены (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2011 г. по делу № А70−3844/2010).

23.01.2015



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.