Соглашение об изменении условий договора

680

Вопрос

Ранее между юр. лицом (заемщик) и физ. лицом (заимодавец) заключен договор займа, частично займ был погашен. Далее заимодавец уступил право требование по этому договору другому физ. лицу, а заемщик был преобразован из ЗАО в ООО. На сегодняшний день Стороны договорились о следующем: ООО (правопреемник заемщика) передает в счет погашения оставшейся части займа физ. лицу (правопреемнику заимодавца) движимое имущество (транспортные средства). Вопрос: Каким образом эту договоренность оформить?

Ответ

Новым сторонам договора займа необходимо заключить соглашение об изменении условий договора займа, в частности о том, что возврат суммы займа производится имуществом (соглашение об отступном).

Такой вывод делается на основании толкования пункта 1 статьи 807 ГК РФ: закон указывает, что заем должен быть возвращен денежными средствами или вещью того же рода, которым был получен.

Постановление ФАС ЦО от 14.12.2012 № А09−6721/2011, Постановление ФАС МО от 26.03.2010 № А40−56752/09−42−9 также подтверждает такой вывод.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что нужно проверить заемщику при получении и при возврате предмета займа.

«Возврат предмета займа заимодавцу

Заемщик считается исполнившим обязательство в момент возврата суммы займа (вещи) заимодавцу либо в момент зачисления денег на его банковский счет. Стороны могут предусмотреть иное в договоре займа (п. 3 ст. 810 ГК РФ). Когда договор займа является процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

Сумма займа должна быть возвращена в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (ст. 810 ГК РФ)*.

Если в договоре условия о сроке отсутствуют или он определен моментом востребования, то заемщик должен вернуть предмет займа в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования о возврате (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

В договоре займа может быть не указан срок возврата суммы займа, но определен срок действия договора. Как показывает судебная практика, суд может признать такой срок сроком возврата суммы займа (постановление ФАС Московского округа от 14 октября 2010 г. № КГ-А41/12023−10 по делу № А41−1940/10).

Как определить срок возврата займа, если отсутствует оригинал договора займа, а в его копиях указаны разные сроки возврата денежных средств

На практике могут возникать проблемные ситуации в случае отсутствия оригинала договора займа и указания разных сроков возврата денежных средств в его копиях*.

По мнению судов, такой договор может быть признан заключенным при наличии доказательств, подтверждающих передачу суммы займа.

Срок возврата суммы займа в этом случае определяется согласно пункту 1 статьи 810 Гражданского кодекса Р. Ф. То есть заемщик должен вернуть предмет займа в течение тридцати дней со дня предъявления требования о возврате.

Пример из практики: как суды определяют срок возврата суммы займа

В случаях когда стороны срок возврата займа в договоре не установили или определили моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом (постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 июня 2009 г. по делу № А56−39056/2008).

При отсутствии оригинала договора займа, несоблюдении его письменной формы или при наличии копий, содержащих противоречивые сведения о сроке, суды проверяют, действительно ли заимодавец передал заемщику предмет займа. Если передача предмета займа состоялась, что подтверждается надлежащими доказательствами, то суды исходят из наличия у заемщика обязательства по возврату заемных средств и определяют наступление срока обязательства также в соответствии с пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Северо-Западного округа от 26 декабря 2011 г. по делу № А56−63006/2010).

При этом предъявление заимодавцем требования заемщику в досудебном порядке необязательно. Как показывает судебная практика, в качестве требования заимодавца о возврате займа суды признают копию искового заявления, направленную заемщику (постановления Президиума ВАС РФ от 5 апреля 2011 г. № 16324/10, ФАС Дальневосточного округа от 15 октября 2009 г. по делу № А24−1448/2009,ФАС Московского округа от 21 января 2010 г. по делу № А40−45555/09−29−353, ФАС Северо-Кавказского округа от 12 декабря 2011 г. по делу № А32−10927/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 21 декабря 2011 г. по делу № А31−6142/2010).

Можно ли в договоре займа вместо конкретной даты написать, что заемщик обязан вернуть предмет займа в течение определенного срока с момента, когда заимодавец предъявит такое требование, причем установить срок, отличающийся от того, который предусмотрен в статье 810 Гражданского кодекса РФ

Да, можно.

По общему правилу в случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом. Однако иное может быть предусмотрено договором займа (ст. 810 ГК РФ).

Следовательно, если в договоре не указана точная дата в качестве срока возврата, можно прописать, что заемщик обязан вернуть предмет займа в течение 5 или 10 или 50 (и т. д.) дней с момента предъявления заимодавцем требования об этом.

Условие договора займа, в котором предусмотрен возврат суммы займа менее или более чем за 30 дней после направления требования о возврате, не противоречит статье 810 Гражданского кодекса РФ.

Если в договоре займа стороны не согласуют порядок возврата предмета займа, то это также может породить проблемы*. Как показывает судебная практика, суд разрешает эти вопросы исходя из конкретных обстоятельств дела.

Например, если договором займа предусмотрена обязанность заемщика возвращать сумму займа по частям до определенного срока, но не согласован порядок возврата в течение этого периода, то суд позволяет заемщику вернуть денежные средства единовременно по окончании такого срока (определение ВАС РФ от 23 июля 2009 г. № ВАС-9392/09 по делу № А65−19764/2008-СГ1−5).

Совет

Таким образом, заемщику нужно не только проверить передачу ему заимодавцем денежных средств в той сумме, которая указана в договоре, но и имеет смысл согласовать в договоре срок и порядок возврата предмета займа. По закону последнее необязательно, однако если так поступить, то в результате не придется обращаться в суд для разрешения конфликта.

Что нужно предпринять заемщику, если в платежном поручении неверно указано назначение платежа

При возврате денежных средств в погашение обязательств по договору займа в платежных документах должно быть четко указано назначение платежа. В случае неправильного указания в платежных документах назначения платежа заимодавец может требовать от заемщика возврата займа. То есть, по сути, потребует заново перечислить ту же сумму. А первоначально перечисленную сумму заемщику придется истребовать от заимодавца по правилам о неосновательном обогащении.

Однако платежное поручение с неверным назначением платежа может быть признано доказательством возврата заемных денежных средств, если стороны составят акт об изменении назначения платежа на платеж по договору займа (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 января 2012 г. № ФОЗ-6121/2011 по делу № А51−3177/2011, определение ВАС РФ от 19 апреля 2012 г. № ВАС-4647/12).

Каков порядок погашения задолженности по договору займа при недостаточности у заемщика денежных средств

В таких случаях в первую очередь погашаются издержки по получению исполнения, затем — проценты, а в оставшейся части — основная сумма долга*. Иное может быть закреплено сторонами в договоре займа (ст. 319 ГК РФ).

То есть при недостаточности денежных средств для исполнения всех обязанностей заемщика проценты погашаются ранее суммы основного долга.

Стороны своим соглашением вправе изменить эту очередность погашения требований. Однако перечень требований, очередность погашения которых может быть изменена, является исчерпывающим (издержки, проценты, сумма долга) и, в частности, неустойка в этот перечень не входит.

Не соответствующие этому правилу положения договора займа могут быть признаны судом недействительными по иску заемщика.

Пример из практики: заимодавец не вправе предусматривать в договоре направление поступающих от заемщика средств в первую очередь на погашение неустойки

Между ЗАО «А.» (заемщик) и ОАО «М.» (заимодавец) заключен договор займа. По условиям договора займа установлена следующая очередность погашения задолженности: неустойка (пени), проценты на сумму займа, основная сумма долга по займу.

Заемщик обратился в суд с иском о признании недействительным договора займа в части погашения в первую очередь неустойки в силу его ничтожности.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены. Постановлением апелляционного суда это решение отменено и в удовлетворении иска отказано.

Заемщик обратился с кассационной жалобой, в которой просит постановление суда апелляционной инстанции отменить. Суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что постановление суда апелляционной инстанции подлежит отмене, решение суда первой инстанции оставлению в силе.

По смыслу статьи 319 Гражданского кодекса РФ и информационного письма Президиума ВАС РФ от 20 октября 2010 г. № 141 «О некоторых вопросах применения положений статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации» соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в статье 319 Гражданского кодекса Р. Ф. Например, стороны вправе установить, что при недостаточности платежа заемщик должен погасить обязательство по уплате процентов после основной суммы долга. Апелляционной суд не учел того, что заимодавец не вправе предусматривать в договоре направление поступающих от должника средств в первую очередь на погашение неустойки. Неустойка по своей правовой природе не относится к денежному обязательству, а является санкцией (мерой ответственности) за ненадлежащее исполнение денежного обязательства. Условия договора займа, которые устанавливают, что при исполнении заемщиком денежного обязательства не в полном объеме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса РФ, или иные требования погашаются ранее требований, указанных в статье 319Гражданского кодекса РФ, противоречат смыслу этой статьи и являются ничтожным (постановление ФАС Московского округа от 10 марта 2011 г. № КГ-А41/1367−11 по делу № А41−16010/10).

Может ли заем быть возвращен путем передачи материалов и выполнения на объекте заимодавца работ

Да, может.

Для прекращения обязательств по договору займа можно передать строительные материалы и выполнить для заимодавца работы, если заключено соглашение об отступном.

При этом принятие отступного является правом, а не обязанностью заимодавца (постановление ФАС Московского округа от 28 сентября 2011 г. по делу № А40−3934/11−133−34, определение ВАС РФ от 2 февраля 2012 г. № ВАС-17247/11).

Внимание! Условие договора займа о том, что вместо суммы займа, полученной денежными средствами, заемщик обязан передать заимодавцу имущественные права на долю от результата совместной деятельности, является ничтожным*

По договору займа одна сторона передает в собственность другой стороне деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ).

Из этого определения договора займа следует, что возврату подлежит денежная сумма или другие вещи, но не права. Если заемщик возвращает заем имущественными правами, то это входит в противоречие с правовой природой договора займа.

Пример из практики: суд признал, что возврат предмета займа имущественными правами незаконен

Стороны заключили договор беспроцентного целевого займа. Дополнительным соглашением стороны внесли изменения в договор, согласно которым заем возвращается путем оформления прав заимодавца на 9 процентов доли от результата совместной деятельности по договору о совместной деятельности.

Апелляционный суд признал такое условие дополнительного соглашения ничтожным в связи с его несоответствием требованиям статьи 807Гражданского кодекса РФ.

Заем предоставлен в виде денежных средств, и возврат займа в виде имущественных прав противоречит существу правоотношений, возникающих из договора займа. Это условие договора противоречит статье 807 Гражданского кодекса РФ, в силу чего является ничтожным. С заемщика следует взыскать денежную сумму, предоставленную в качестве займа (постановление ФАС Северо-Западного округа от 31 августа 2009 г. по делу № А56−2900/2008).

Внимание! Судебная практика о возможности прекращения обязательства по договору займа путем зачета встречных требований неоднородна*.

Так, в одном случае суд счел, что условие о возврате суммы займа зачетом встречного требования ничтожно, поэтому удовлетворил иск заимодавца и взыскал задолженность по договору займа. При этом суд указал, что исходя из буквального толкования пункта 1 статьи 807 Гражданского кодекса РФ, заемщик должен вернуть такую же сумму денег (вещь, определенную родовыми признаками) заимодавцу, чего при проведении зачета между сторонами не происходит (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 ноября 2010 г. по делу № А70−1929/2010).

Вместе с тем, в другом случае в договоре займа стороны также согласовали, что они вправе произвести расчеты путем зачета взаимных требований. В подтверждение зачета заемщик представил договор аренды с истцом, а также письмо о зачете встречных однородных требований. И суд пришел к выводу о наличии между сторонами задолженности по договорам аренды и займа, проведении сторонами зачета по сделкам аренды и займа (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 6 октября 2011 г. № А33−17921/2010).

Коллегия судей ВАС РФ в одном из недавних определений также допускает прекращение обязательств по договору займа путем проведения зачета встречных однородных требований к заимодавцам по другим договорам. При этом в суд нужно представить доказательства, которые в соответствии со статьей 416 Гражданского кодекса РФ, пунктами 2 и 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» подтверждают, что заемное обязательство прекращено путем проведения зачета встречных однородных требований по другим договорам, заключенным с заимодавцем. В частности, суд указал: зачет не отвечает требованиям статьи 410Гражданского кодекса РФ, если отсутствуют доказательства направления заимодавцу уведомления о зачете, а из уведомления невозможно сделать вывод о периодах, за которые у заимодавца сложилась задолженность по арендной плате. Суд пришел к выводу, что заемщик не доказал факт произведенного зачета, а также наличия задолженности заимодавца по договору аренды в оспариваемом размере. Из этого следует, что саму возможность осуществления зачета встречных требований в целях прекращения договора займа коллегия судей ВАС РФ не отрицает (определение ВАС РФ от 22 декабря 2011 г. № ВАС-16891/11).

Можно ли вернуть сумму займа векселем

Да, заемщик вправе возвратить долг по договору займа векселем.

Судебная позиция, позволяющая передавать вексель по договору денежного займа, основывается на том, что передача векселя — это лишь форма исполнения договора, предметом же договора являются денежные средства, что соответствует требованиям статьи 807 Гражданского кодекса РФ.

Пример из практики: суд установил, что заем может быть погашен векселем

Между заемщиком и заимодавцем был заключен договор займа. Заимодавец передает заемщику в собственность деньги, а заемщик обязуется возвратить сумму в обусловленный срок.

Факт передачи денежных средств подтверждается расписками. Возврат заемных денежных средств заемщик осуществил путем передачи простых векселей.

Суд указал, что отсутствие условия о векселе не препятствует тому, чтобы такое соглашение было достигнуто впоследствии. Полученные в результате обналичивания векселей денежные средства являлись возвратом переданных им ранее заемных денежных средств (постановление ФАС Центрального округа от 19 января 2011 г. по делу № А35−9987/2009).

Принимая решение, суд указал, что для прекращения обязательства по договору займа заемщик может передать вексель. Стороны подписали акт о расчетах по договору займа путем передачи векселей (постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 января 2012 г. по делу № А56−61891/2010).

13.01.2015

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.