Об одобрении сделки с заинтересованностью

95

Вопрос

При проведении собрания акционеров в заочной форме (бюллетенями по почте) учитываются ли для целей наличия кворума по вопросу об одобрении сделки с заинтересованностью заинтересованные акционеры?

Ответ

Нет, в голосовании по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью вне зависимости от способа голосования (очная форма проведения общего собрания или заочное голосование) голоса заинтересованных в сделке акционеров не принимают участия.

Такая норма установлена пунктом 3 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Порядок одобрения сделки с заинтересованностью в АО раскрыт в рекомендации ниже.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО.

«В каком порядке совершаются сделки с заинтересованностью

Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена общим собранием акционеров или советом директоров.

Процедура одобрения сделок с заинтересованностью в акционерном обществе определена в главе XI Закона об А. О. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1Гражданского кодекса Р. Ф. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО*.

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ „О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации“.

Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12−6/пз-н„Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров“, приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 „Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок“).

Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс Р. Ф. Например, в пункте 6 статьи 83 Закона об АО предусмотрено, что в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лица, являющееся ее сторонами, выгодоприобретателями, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.

На общем собрании акционеров решение принимают акционеры, владеющие голосующими акциями, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов. Общее собрание акционеров одобряет сделки в следующих случаях*:


  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как для проведения заседания совета было недостаточно его незаинтересованных членов (т. е. их менее определенного уставом кворума);

  • если в АО более 1000 акционеров, но такую сделку не смог одобрить совет директоров, так как все его члены признаются заинтересованными в сделке и (или) не являются независимыми;

  • если предметом сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество, и его стоимость по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Этот критерий не распространяется на случаи, приведенные в следующих двух пунктах, по ним стоимость имущества не учитывается;

  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением обществом акций посредством подписки (глава VI Закона об АО) или реализацией принадлежащих обществу акций, которые составляют более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;


  •  

Пример из практики: суд признал недействительными сделки с членами совета директоров и указал, что их следовало одобрить в установленном порядке

20 марта 2007 года ОАО „И.“ заключило договоры купли-продажи собственных обыкновенных акций с членами своего наблюдательного совета (совета директоров).

Гражданину К.С.В. было передано 20 312 акций, что составляет 3,1 процента акций, ранее размещенных обществом; гражданину К.В.А. передано 16 249 акций, что составляет 2,5 процента акций; гражданину А.А.П. и г. О.Т. передано по 14 218 акций, что составляет 2,2 процента акций.

Каждая из сделок предполагает продажу обществом акций в количестве более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом.

Акционер ОАО „ИК.“ гражданин Т. обратился в суд с требованием признать договоры недействительными. Суд установил, что сделки не были одобрены общим собранием акционеров. Кроме того, цена, по которой акции продавались членам наблюдательного совета, существенно ниже рыночной. Эта цена утверждена членами наблюдательного совета, заинтересованными в сделке.

Суд установил, что такие сделки являются убыточными для общества и признал их недействительными (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. по делу № А38−2255/2008, в кассационной инстанции дело не рассматривалось).


  • если сделка (несколько взаимосвязанных сделок) является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции. При этом число таких акций составит более двух процентов ранее размещенных обыкновенных акций и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги;

  • если в АО отсутствует совет директоров, и его функции выполняет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО);

  • в случае, предусмотренном в пункте 1 статьи 84.6 Закона об АО (при получении обществом предложения о приобретении более 30% акций).


  •  

В остальных случаях решение об одобрении сделки принимает совет директоров, при этом:


  • если в АО до 1000 акционеров (включительно), решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов;

  • если в АО более 1000 акционеров, решение принимают члены совета, не заинтересованные в сделке и при этом независимые. Для принятия решения достаточно простого большинства голосов.


  •  

Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования АО или его акционера при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 1 статьи 84 Закона об АО.

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1Гражданского кодекса Р. Ф. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО(п. 1 постановления № 28).

Обоснование

С 1 сентября 2013 года начала действовать статье 173.1 Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ „О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации“.

Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об АО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об АО и сводится к акционерам и обществу.

При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Пример из практики: суд признал совершенную сделку сделкой с заинтересованностью, но отказал в признании ее недействительной

ЗАО „Н.“ и ООО „Б.“ заключили договор займа, по которому ЗАО „Н.“ предоставило ООО „Б.“ заем. В обеспечение обязательств был заключен договор залога, по которому ООО „Б.“ предоставило ЗАО „Н.“ в залог свое имущество.

Позже дополнительно в обеспечение обязательств должника ЗАО „Н.“ и ОАО „Х.“ заключили договор поручительства.

При этом ОАО „Х.“ является участником ООО „Б.“. Помимо этого участником ООО „Б.“ является Компания с ограниченной ответственностью „М.“. Эта же Компания является акционером ОАО „Х.“.

Еще один акционер ОАО „Х.“ — компания ЗАО „НРК“ обратилась в суд с требованием признать договор поручительства недействительным, поскольку это была сделка с заинтересованностью и совет директоров ОАО „Х.“ ее не одобрял.

Суд признал доказанным тот факт, что поручительство, которое ОАО „Х.“ предоставило в интересах ООО „Б.“, является сделкой с заинтересованностью.

При этом суд отказал в признании сделки недействительной по следующим причинам. Истец не доказал, что совершение оспариваемой сделки повлекло (или может повлечь) причинение убытков обществу или истцу либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. Истец не представил доказательств того, что при заключении договора поручительства у сторон сделки было намерение ущемить интересы истца и что сделка являлась заранее убыточной, а также доказательств того, что на момент заключения договора поручительства ЗАО „Н.“, как контрагент по сделке, знало или должно было знать о том, что оспариваемая сделка заключается с нарушением требований Закона об А. О. При этом суды указали, что целью поручительства является обеспечение исполнения обязательств должником; поручительство основного общества (ОАО „Х.“) за исполнение обязательств его зависимым обществом (ООО „Б.“) соответствует обычаям гражданского и делового оборота (постановление ФАС Московского округа от 26 августа 2011 г. по делу № А40−125152/09−34−930).

Сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того, как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности (п. 1 ст. 84 Закона об АО).

Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 2 ст. 81 Закона об АО)*:


  • если общество состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции директора;

  • если в сделке заинтересованы все акционеры;

  • при осуществлении преимущественного права покупки размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

  • при приобретении и выкупе обществом ранее размещенных собственных акций;

  • при реорганизации общества в форме слияния или присоединения;

  • если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти. Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ). Потребитель таких услуг договор заключать не обязан, и если для него сделка с сетевой организацией будет крупной, то ее необходимо одобрить (постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658−10 по делу № А41−20271/10).


  •  

Закон содержит и еще одно исключение. Одобрять сделку не нужно, если АО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания акционеров (п. 5 ст. 83 Закона об АО).

Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

Какие именно сделки можно относить к обычной хозяйственной деятельности, закон не устанавливает.

Пленум ВАС РФ указал, что под обычной хозяйственной деятельностью нужно понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности общества, независимо от того, совершало ли общество такие сделки ранее (абз. 3 п. 6 постановления № 28)*.

В частности, к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться сделки:


  • по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для ведения производственно-хозяйственной деятельности;

  • по реализации готовой продукции;

  • по получению кредитов для оплаты текущих операций.


  •  

Например, обычной хозяйственной деятельностью суд может посчитать сделку, направленную на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи (абз. 4 п. 6 постановления № 28).

Однако нельзя отнести сделку к обычной хозяйственной деятельности лишь на основании факта того, что*:


  • сделка совершена в рамках вида деятельности, который указан в ЕГРЮЛ или уставе АО как основной для этого общества,

  • и (или) общество имеет лицензию на право вести данный вид деятельности.


  •  

Такие разъяснения приведены в абзаце 5 пункта 6 постановления № 28.».

25.12.2014

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.