Договор на выполнение организацией строительного контроля, то есть технического надзора за подрядными работами, является договором на выполнение работ или услуг

559

Вопрос

Договор на выполнение организацией строительного контроля, то есть технического надзора за подрядными работами, является договором на выполнение работ или услуг? Чем конкретно договор на выполнение работ отличается от договора на выполнение услуг? Если договор в названии определен как "договор на выполнение работ", а сам подразумевает выполнение услуг, то какие могут быть неблагоприятные последствия для Заказчика?

Ответ

: Договор о выполнении строительного контроля является договором об оказании услуг. На это прямо указано в статье 749 ГК РФ. Об этом свидетельствует и арбитражная практика (например, определение ВАС РФ от 13 мая 2010 г. № ВАС-2463/10).

 

Договор на выполнение работ отличается от договора об услугах, прежде всего тем, что деятельность подрядчика приводит к овеществленному результату (появлению какой-либо вещи). А в договоре возмездного оказания услуг ценность представляют сами действия исполнителя.

Тот факт, что функции строительного контроля относятся к услугам, а не к работам, подтверждает также перечень мероприятий строительного контроля, установленный в Постановлении Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 (пункты 5 и 6). При осуществлении строительного контроля ценность представляют именно действия исполнителя (например, проверка качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставленных для строительства объекта капитального строительства; проверка соблюдения установленных норм и правил складирования и хранения применяемой продукции; проверка соблюдения последовательности и состава технологических операций при осуществлении строительства объекта капитального строительства и проч.).

В случае, если договор на выполнение строительного надзора заключен как договор на выполнение работ, то существует риск переквалификации данного договора в договор об оказании услуг. В судебной практике есть такие примеры: постановление ФАС Московского округа от 15 февраля 2010 г. № КГ-А40/14865-09 по делу № А40-45877/09-61-368, определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25 ноября 2010 г. по делу № А53-23934/2009, ФАС Центрального округа от 22 марта 2011 г. по делу № А14-6020/2010/159/37).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая

«Статья 749. Участие инженера (инженерной организации) в осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика

Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг* такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика».

2. Справочник: Чем договор возмездного оказания услуг отличается от трудового договора, договоров подряда и аренды

Вид договора

Сравнение с договором возмездного оказания услуг

Договор подряда*

В договоре подряда прежде всего имеет значение достижение подрядчиком определенного результата, который передается заказчику. При возмездном же оказании услуг заказчика интересует именно деятельность исполнителя как процесс. Однако она также может порождать определенный результат. В связи с этим возникает вопрос о разграничении отношений по договору подряда и договору возмездного оказания услуг.

Различие заключается в том, что результат деятельности подрядчика имеет овеществленный характер и выражается в создании вещи по заданию заказчика или ее трансформации, а в договоре возмездного оказания услуг ценность представляют сами действия исполнителя (определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11). Достижение результата не охватывается предметом договора возмездного оказания услуг. Так, Конституционный суд РФ указал: «Определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора, как его предмет, федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуг достижение результата, ради которого он заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершения определенных действий или осуществления определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе в силу объективных причин» (постановление Конституционного суда РФ от 23 января 2007 г. № 1-П).*

См. также Как подрядчику выбрать между договором подряда и другими договорами.

3. Рекомендация: Как заказчику выбрать между договором подряда и другими договорами

"Особенности договора подряда

Стороны заключают договор подряда, когда необходимо за плату выполнить работу, которая имеет определенный, отдельный от нее результат (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Договор подряда имеет следующие основные отличительные признаки:

  • выполнение работы в соответствии с заданием заказчика;
  • обязанность подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, и обязанность заказчика принять результат и оплатить его.

Если заключенный между сторонами договор соответствует всем этим признакам, то на него будут распространяться положения главы 37 Гражданского кодекса РФ.*

Различия с договором возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

В пункте 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ перечислены конкретные виды услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию. Этот перечень не является исчерпывающим.

Главное, чтобы услуги носили нематериальный характер и не подпадали под действие норм, регламентирующих отдельные договоры об оказании услуг.

Пример из практики: суды назвали виды деятельности, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг

Так, например, возмездным оказанием услуг суды признают:

  • осуществление технического надзора (определение ВАС РФ от 13 мая 2010 г. № ВАС-2463/10);*
  • выполнение функций заказчика (заказчика-застройщика) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июня 2006 г. № Ф04-3206/2006(23057-А75-30) по делу № А75-10012/05);
  • управление делами предприятия в процессе его ликвидации (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 февраля 2009 г. по делу № А28-3931/2008-153/16);
  • передачу тепловой энергии (определение ВАС РФ от 9 марта 2010 г. № ВАС-1987/10) и др.

К отдельным видам договоров оказания услуг можно также отнести договоры транспортных, юридических, агентских, маркетинговых, консалтинговых, рекламных, охранных услуг и т. д.

По договору возмездного оказания услуг в первую очередь важно само оказание услуги (как процесс), которое далеко не всегда должно привести к определенному результату (определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11; постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25 ноября 2010 г. по делу № А53-23934/2009, ФАС Центрального округа от 22 марта 2011 г. по делу № А14-6020/2010/159/37). И оплате подлежит также сама деятельность вне зависимости от ее результативности.

Подрядная работа, в свою очередь, всегда должна завершиться тем или иным результатом. Кроме того, безрезультатная работа в рамках договора подряда даже не оплачивается (п. 1 ст. 702 и ст. 711 ГК РФ).*

Однако сложность заключается в том, что деятельность по договору возмездного оказания услуг также может создавать определенный результат.

Пример из практики: суды по-разному квалифицировали два схожих договора: на проведение уборочных работ и на работы по демонтажу

Договор на проведение уборочных работ суды квалифицируют как договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Поволжского округа от 8 февраля 2011 г. по делу № А12-3977/2010), а договор на работы по демонтажу металлических стеллажей в помещениях склада — как договор подряда (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 4 мая 2011 г. по делу № А63-1554/2010).

В таких случаях нужно исходить из того, что является более ценным для заказчика — овеществленный результат работы или сами действия исполнителя*".

4. Рекомендация: Преимущества и риски разных видов договоров для исполнителя услуг

«Применение норм о возмездном оказании услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

В пункте 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ перечислены конкретные виды услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию.*

Этот перечень не является исчерпывающим. Главное, чтобы услуги не подпадали под действие других норм Гражданского кодекса РФ, непосредственно регламентирующих отдельные договоры об оказании услуг.

Пример из практики: что на практике суды признают возмездным оказанием услуг

Так, например, возмездным оказанием услуг суды признают:

  • осуществление технического надзора (определение ВАС РФ от 13 мая 2010 г. № ВАС-2463/10);*
  • выполнение функций заказчика или заказчика-застройщика (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июня 2006 г. № Ф04-3206/2006(23057-А75-30) по делу № А75-10012/05);
  • управление делами предприятия в процессе его ликвидации (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 февраля 2009 г. по делу № А28-3931/2008-153/16);
  • передачу тепловой энергии (определение ВАС РФ от 9 марта 2010 г. № ВАС-1987/10).

К отдельным видам договоров оказания услуг можно также отнести договоры юридических, агентских, маркетинговых, консалтинговых, рекламных, охранных услуг и т. д.

При заключении договора возмездного оказания услуг в нем необходимо согласовать конкретные действия или деятельность исполнителя. Если этого не сделать, то условие о предмете может быть признано несогласованным, а договор — незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 779 ГК РФ). По такому договору исполнитель уже не сможет потребовать от заказчика оплаты услуг.

Также сторонам необходимо согласовать обычные и случайные условия договора. Это нужно не только для того, чтобы избежать неопределенности в отношениях сторон, но и для того, чтобы избежать риска признания договора незаключенным. Так, на практике встречаются ситуации, когда суды признают условия о цене, сроке и порядке ее уплаты существенными.

Подробнее о согласовании предмета договора см. Что необходимо проверить исполнителю при составлении и заключении договора возмездного оказания услуг: существенные условия и риски.

<...>

Применение норм о договоре подряда

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). То есть основное отличие подряда состоит в достижении определенного результата, который передается заказчику, когда по договору возмездного оказания услуг для заказчика важна сама деятельность как процесс. На это отличие указывают и суды.

Пример из практики: суд квалифицировал спорное правоотношение как договор возмездного оказания услуг и отказал заказчику во взыскании уплаченных по договору денежных средств*

Между ООО «Э.» (заказчик) и ООО «Т.» (исполнитель) был заключен договор, по которому исполнитель обязался выполнить работы по получению лицензии.

Заказчик перечислил исполнителю денежные средства, а исполнитель передал по акту комплект документов.

Однако заказчик решил, что договор является незаключенным из-за отсутствия в нем начального и конечного срока выполнения работ (существенные условия договора подряда), и потребовал вернуть уплаченные по договору денежные средства.

Суды квалифицировали спорное правоотношение как договор возмездного оказания услуг и указали: «...Работы, выполняемые по договору подряда, заключаются в изготовлении или переработке (обработке) вещи либо в выполнении другой работы, однако во всех случаях заказчику передается сам результат работы. Предметом же отношений по возмездному оказанию услуг являются определенные действия или определенная деятельность, приводящие к определенному результату».

Так как глава 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса РФ не содержит императивной нормы, которая устанавливает обязанность сторон определять сроки оказания услуг, заказчику в удовлетворении иска было отказано (определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25 ноября 2010 г. по делу № А53-23934/2009, ФАС Центрального округа от 22 марта 2011 г. по делу № А14-6020/2010/159/37).

Пример из практики: суд квалифицировал заключенный договор как договор оказания услуг и отказал заказчику во взыскании штрафа за односторонний отказ исполнителя от договора*

Суд апелляционной инстанции квалифицировал заключенный договор как договор оказания услуг и отменил решение суда первой инстанции. Тем самым была пресечена попытка заказчика взыскать штраф за односторонний отказ исполнителя от договора (постановление ФАС Московского округа от 15 февраля 2010 г. № КГ-А40/14865-09 по делу № А40-45877/09-61-368)«.

5. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 21.06.2010 № 468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства»

"5. Строительный контроль, осуществляемый подрядчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставленных для строительства объекта капитального строительства (далее соответственно — продукция, входной контроль);

б) проверка соблюдения установленных норм и правил складирования и хранения применяемой продукции;

в) проверка соблюдения последовательности и состава технологических операций при осуществлении строительства объекта капитального строительства;

г) совместно с заказчиком освидетельствование работ, скрываемых последующими работами (далее — скрытые работы), и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) приемка законченных видов (этапов) работ;

е) проверка совместно с заказчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, технических регламентов.

6. Строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов;

б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором*".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль