Соглашение об отступном на всю сумму займа

255

Вопрос

ООО имеет в собственности помещения стоимостью 200 млн. руб. Кроме того, имеется займ на сумму 300 млн. руб. Права требования по займу несколько раз переходили по цессии. Последнему кредитору здание заложено в счёт обеспечения исполнения обязательств по займу. Обязательство по внесению очередных платежей в счёт погашения займа нарушено, кредитор требует досрочного погашения, которое заёмщик не может удовлетворить. Стороны заключают соглашение об отступном на всю сумму займа (превышающую стоимость помещений), по которому помещения, стоимостью 200 млн.  руб., переходят в собственность кредитора, а обязательство заёмщика прекращается в полном объёме -300 млн.руб. Вопрос: 1. Возникает ли в этом случае у какой-либо из сторон обязанность по уплате НДС, учитывая, что помещения переданы в счёт погашения обязательств по займу? 2. Что если такое соглашение заключается в процедуре банкротства? 3.Если соглашение не заключается и залогодержатель оставляет предмет залога за собой при процедуре банкротства залогодателя?

Ответ

Да, обязанность по уплате НДС возникает у должника. Возвращая заем активами (имуществом или имущественными правами), организация погашает свое долговое обязательство с помощью отступного. Такой вывод можно сделать из статьи 409 Гражданского кодекса РФ. Передача активов по соглашению о предоставлении отступного считается реализацией. Поэтому данная операция облагается НДС у должника (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Арбитражная практика подтверждает правомерность этого вывода (см., например, постановления ФАС Поволжского округа от 13 июня 2012 г. № А65-18274/2011, Московского округа от 29 сентября 2011 г. № А40-102796/2010).

2. Аналогичные правила применяются в том случае, если должник находится в процедуре банкротства (конкурсного производства) .

3. При реализации предмета залога из-за неисполнения обеспеченного залогом обязательства залогодатель обязан начислить НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Исключением из этого правила является имущество, реализация которого не облагается НДС в соответствии со статьей 149 Налогового кодекса РФ. При передаче права собственности на предмет залога налоговую базу по НДС определяйте как рыночную стоимость заложенного имущества без включения налога (п. 2 ст. 154, ст. 105.3 НК РФ).

4. Несколько иной порядок исполнения обязательства возникает в случае обращения взыскания на имущество должника на основании пункта 1 статьи 69 Закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», который указывает на изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю.

Реализация имущества должника, если иное не установлено Федеральным законом № 229-ФЗ, осуществляется путем его продажи специализированными организациями, привлекаемыми в порядке, установленном Правительством РФ (ч. 1 ст. 87 Закона № 229-ФЗ). Функции по реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений или актов органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, а также функции по реализации конфискованного имущества осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

При этом, следует обратить внимание, что право собственности на имущество, на которое обращается взыскание, прекращается у собственника с момента возникновения права собственности на изъятое имущество у лица, к которому переходит это имущество (п. 2 ст. 237 ГК РФ).

Передача права собственности на товары является реализацией и признается объектом налогообложения по НДС (п. 1 ст. 39, ст. 146 Налогового кодекса РФ). Однако, при реализации имущества по решению суда налоговыми агентами признаются органы, организации или индивидуальные предприниматели, уполномоченные осуществлять реализацию указанного имущества (п. 4 ст. 161 НК РФ). Следовательно, у организации-должника не возникает обязанности перед бюджетом по уплате НДС при реализации изъятого у нее объекта ОС.

По мнению контролирующих органов, стоимость имущества, реализованного специализированной организацией, подлежит включению в состав доходов на дату перехода права собственности на это имущество (письма ФНС России от 17.08.2005 № 02-1-08/177@, УФНС России по г. Москве от 13.11.2009 № 16-15/119158).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и в статьях, который Вы можете найти в закладке «Журналы»

1. Ситуация: Нужно ли платить НДС, если организация получила деньги по договору займа, а возвращает долг основными средствами

Да, нужно.

Возвращая заем основными средствами, организация погашает свое долговое обязательство с помощью отступного. Такой вывод можно сделать из статьи 409 Гражданского кодекса РФ. Передача товаров (материалов) по соглашению о предоставлении отступного считается реализацией. Поэтому данная операция облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).* Арбитражная практика подтверждает правомерность этого вывода (см., например, постановления ФАС Поволжского округа от 13 июня 2012 г. № А65-18274/2011, Московского округа от 29 сентября 2011 г. № А40-102796/2010).

Андрей Кизимов, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Рекомендация: Как оформить, отразить в бухучете и при налогообложении передачу имущества в залог

Продажа заложенного имущества

Если организация не исполнила обязательства, обеспеченные залогом, залогодержатель вправе продать заложенное имущество. Поскольку до продажи заложенного имущества его собственником остается залогодатель, доходы от реализации предмета залога возникают именно у него (ст. 249 НК РФ).* Если залогодатель рассчитывает налог на прибыль методом начисления, признайте доход на дату реализации имущества независимо от фактического поступления оплаты (п. 3 ст. 271 НК РФ). Если организация рассчитывает налог на прибыль кассовым методом, признайте доход на дату получения денег от реализации заложенного имущества (п. 2 ст. 273 НК РФ). Если залог был предоставлен в денежной форме, датой получения дохода будет день принятия решения об обращении взыскания на залог (п. 2 ст. 273 НК РФ).

Доходы от реализации заложенного имущества залогодатель вправе уменьшить на его остаточную стоимость (для амортизируемого имущества) или на цену его приобретения (создания) (п. 1 ст. 268 НК РФ).

Сумму возмещения затрат залогодержателя, связанных с реализацией заложенного имущества, включите в состав прочих расходов (подп. 31 п. 1 ст. 264 НК РФ). При этом такие расходы должны соответствовать критериям статьи 252 Налогового кодекса РФ.

Санкции за невыполнение (ненадлежащее выполнение) обязательств по договору, обеспеченному залогом, можно включить в состав внереализационных расходов на дату их признания или на дату вступления в силу решения суда (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). Подробнее о налоговом учете санкций см. Как выплатить и отразить в бухучете и при налогообложении санкции за нарушение договора, предъявленные контрагентом.

При реализации предмета залога из-за неисполнения обеспеченного залогом обязательства залогодатель обязан начислить НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Исключением из этого правила является имущество, реализация которого не облагается НДС в соответствии со статьей 149 Налогового кодекса РФ. При передаче права собственности на предмет залога налоговую базу по НДС определяйте как рыночную стоимость заложенного имущества без включения налога (п. 2 ст. 154, ст. 105.3 НК РФ).*

Пример отражения в бухучете и при налогообложении операций, связанных с реализацией предмета залога. Залогодатель-должник не исполнил свои обязательства по договору, обеспеченному залогом. Заложенное имущество продано с публичных торгов*

ЗАО «Альфа» 3 сентября приобрело у ООО «Торговая фирма „Гермес“» товар на сумму 472 000 руб. (в т. ч. НДС — 72 000 руб.) с отсрочкой платежа на один месяц. Договором поставки предусмотрено, что обеспечением исполнения обязательства по оплате товаров является автомобиль, принадлежащий «Альфе» на праве собственности. В договоре о залоге автомобиль оценен в 600 000 руб. Предмет залога остается у залогодателя («Альфы») и учитывается на отдельном субсчете, открытом к счету 01 «Основные средства, переданные в залог». Доходы и расходы для расчета налога на прибыль «Альфа» определяет методом начисления.

Залогодатель использует автомобиль в производственной деятельности. В бухгалтерском и налоговом учете «Альфа» применяет линейный метод начисления амортизации. Установленный срок службы автомобиля — 40 месяцев (основное средство отнесено к третьей амортизационной группе).

Первоначальная стоимость автомобиля — 560 000 руб. На момент заключения договора залога по нему была начислена амортизация в сумме 42 000 руб. Поскольку в период действия договора залога автомобиль используется в производственной деятельности, вплоть до реализации «Альфа» начисляет по нему амортизацию в размере 14 000 руб. в месяц.

В установленный срок «Альфа» не выполнила обязательство по оплате товаров. По договору поставки за просрочку оплаты полученных товаров организация признала штраф в сумме 20 000 руб., предъявленный поставщиком («Гермес»). На залог было обращено взыскание, и он был продан с публичных торгов 28 декабря за 590 000 руб. (в т. ч. НДС — 90 000 руб.). Из выручки от реализации залогодержатель удержал общую сумму задолженности «Альфы» в размере 492 000 руб. (472 000 руб. + 20 000 руб.). Оставшаяся часть выручки — 98 000 руб. (590 000 руб. — 492 000 руб.) поступила на расчетный счет «Альфы» 31 декабря.

Операции, связанные с реализацией предмета залога, отражены в бухучете «Альфы» следующим образом.

28 декабря:

Дебет 01 субсчет «Выбытие основных средств» Кредит 01 субсчет «Основные средства, переданные в залог»
— 560 000 руб. — списана первоначальная стоимость автомобиля;

Дебет 02 Кредит 01 субсчет «Выбытие основных средств»
— 98 000 руб. (42 000 руб. + 14 000 руб./мес. × 4 мес.) — списана начисленная амортизация;

Дебет 91-2 Кредит 01 субсчет «Выбытие основных средств»
— 462 000 руб. (560 000 руб. — 98 000 руб.) — учтена в составе прочих расходов остаточная стоимость автомобиля;

Дебет 76 субсчет «Расчеты с организатором торгов» Кредит 91-1
— 590 000 руб. — отражен доход от продажи предмета залога;

Дебет 91-2 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
— 90 000 руб. — начислен НДС;

Дебет 76 субсчет «Расчеты с залогодержателем» Кредит 76 субсчет «Расчеты с организатором торгов»
— 590 000 руб. — отнесена сумма дохода от продажи предмета залога на расчеты с залогодержателем;

Дебет 60 Кредит 76 субсчет «Расчеты с залогодержателем»
— 472 000 руб. — погашена задолженность по оплате товаров за счет средств, полученных от продажи предмета залога;

Кредит 009
— 600 000 руб. — списана стоимость выданного обеспечения;

Дебет 91-2 Кредит 76 субсчет «Расчеты с залогодержателем»
— 20 000 руб. — признан штраф за просрочку оплаты товаров.

31 декабря:

Дебет 51 Кредит 76 субсчет «Расчеты с залогодержателем»
— 98 000 руб. (590 000 руб. — 472 000 руб. — 20 000 руб.) — получены денежные средства в сумме превышения дохода от продажи предмета залога над суммой обеспеченного залогом обязательства и величиной штрафа.

В налоговом учете доход от реализации заложенного имущества «Альфа» признала в декабре. Поскольку доход от реализации заложенного имущества (500 000 руб.) можно уменьшить на его остаточную стоимость (462 000 руб.), налогооблагаемый доход составил 38 000 руб.

Штраф (20 000 руб.) бухгалтер «Альфы» учел во внереализационных расходах на момент его признания.

Олег Хороший, государственный советник налоговой службы РФ III ранга

1. Статья: Приставы арестовали основное средство, но еще не продали

Что понадобится сделать: Списывать имущество со счета 01 не нужно. Если основное средство у вашей компании не забрали, то вы вправе уменьшать налогооблагаемую прибыль на сумму амортизации.

К вам в офис пришли судебные приставы и объявили, что часть имущества, принадлежащего компании, будет арестована. Они принесли исполнительный лист, в котором приведены сумма задолженности и реквизиты судебного решения о ее взыскании. На расчетном счете денег для погашения долга недостаточно, поэтому приставы имеют полное право забрать имущество, в том числе и основное средство. Об этом сказано в статьях п. 1 ст. 90 и п. 1 ст. 90 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Дальше основное средство передадут в специальную компанию, которая занимается реализацией конфискованных или изъятых вещей. После того как имущество продадут, вы должны будете заплатить налог на прибыль*. Но процесс реализации может затянуться — закон на это отводит до двух месяцев (п. п. 1 ст. 90, п. 1 ст. 90 ст. 87, п. 1 ст. 90 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ). А вам нужно каким-то образом учитывать имущество до тех пор, пока оно не перешло к новому собственнику. Здесь есть несколько правил.

Начислить амортизацию. Несмотря на то что на основное средство наложен арест, ваша компания по-прежнему является его собственником. Поэтому, как и раньше, по нему можно начислять амортизацию. Причем как в бухгалтерском, так и в налоговом учете. Это следует из пункта 22 ПБУ 6/01 «Учет основных средств» и глава 30 статьи 259.1 Налогового кодекса РФ.

Если арестованное имущество не изъято, проблем при обосновании расходов возникнуть не должно. Но если приставы изъяли имущество, то при проверке у вас могут быть разногласия с ревизорами. Налоговики могут обвинить вас в необоснованности расходов, ведь изъятое основное средство не участвует в производстве. Поэтому суммы амортизации безопаснее исключить из затрат. Если же вы готовы спорить, то аргумент может быть следующий: случаи, когда амортизация прекращается, перечислены в глава 30 статьи 256 Налогового кодекса РФ. Такое обстоятельство, как изъятие имущества, там не указано. Следовательно, компания имеет право учитывать износ при расчете налога на прибыль (постановление ФАС Московского округа от 29 сентября 2009 г. № КА-А40/6946-09).

Учесть стоимость основного средства при расчете налога на имущество. Особых правил расчета налога на имущество по арестованным активам глава 30 Налогового кодекса РФ не устанавливает. То есть, определяя базу по налогу на имущество, включите в нее стоимость основного средства, арестованного приставами.*

Журнал «Главбух», № 21, ноябрь 2010
Алла ПОКРОВСКАЯ, эксперт журнала «Главбух»

4. Статья: Какие налоги надо заплатить, если имущество продали за долги

Налог на прибыль

Должна ли компания-должник включать в налогооблагаемый доход те суммы, которые судебные приставы получили от продажи изъятого имущества? Чиновники считают, что да, должна. Налоговики объясняют такое требование тем, что в списке не облагаемых налогом доходов поступления от принудительной реализации имущества судебными приставами не значатся (2). Данный вывод содержится в письме ФНС России от 17 августа 2005 г. № 02-1-08/177@. Получается, что компании придется исчислить и заплатить налог на прибыль с тех денег, которые даже не поступали к ней на счет.*

Правда, налоговики при этом разрешают уменьшить доход от реализации имущества на его стоимость. То есть применять тот же порядок, как и в случае обычной продажи (2). Если это основное средство, доход можно уменьшить на остаточную стоимость объекта, а если продукция или товар — на сумму фактической себестоимости.

Если бухгалтер компании-должника последует требованиям чиновников, то доход надо признать на дату передачи имущества конечному покупателю (2). То есть в тот день, когда специализированная организация по поручению приставов продала вещь с торгов. Данную операцию подтвердят следующие бумаги:
— акт, составленный приставами при передаче имущества спецорганизации (п. 7 ст. 87 Закона № 229-ФЗ);
— документы по продаже имущества конечному покупателю.

Если покупателем выступает сам кредитор, то также потребуется соответствующий акт.

Не платить налог при продаже имущества за долги рискованно. А исход судебного разбирательства с налоговиками предугадать сложно. Так, в п. 13 (п. 13) Президиум ВАС РФ высказался в пользу налогоплательщиков. Поскольку должник в рассматриваемой ситуации не является стороной договора купли-продажи, а деньги от продажи изъятого имущества поступают на счет службы приставов, значит, реализации для целей налогообложения нет. И платить с выручки налог на прибыль должник не должен. Однако несмотря на данный вывод ВАС РФ, судебная практика по округам до сих пор противоречива. Одни поддерживают налоговиков (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 сентября 2007 г. № Ф04-5968/2007(37698-А45-40)), другие принимают сторону компаний (постановление ФАС Центрального округа от 2 июля 2009 г. № А68-8858/07-396/12).

Налог на добавленную стоимость

С реализации имущества, изъятого судебными приставами, надо заплатить НДС. Ведь в данном случае происходит передача собственности на объект от бывшего владельца (должника) к новому (покупателю). И значит, действуют правила ст. 40 статьи 39 и 2 статьи 146 Налогового кодекса РФ. При этом налоговую базу определяют исходя из рыночных цен с учетом акцизов (для подакцизных товаров).

А вот кто должен перечислять налог в бюджет — компания-должник или продавец от судебных приставов, — зависит от того, на основании какого решения продается арестованное имущество.

Так, если изъятые вещи реализуют по решению суда, то непосредственный продавец является налоговым агентом по НДС. Это прямо следует из 2 статьи 161 Налогового кодекса РФ. А по решению суда, как правило, взыскивают долги в пользу контрагентов. Выходит, что в этом случае специализированная организация, которой приставы передали имущество на продажу, должна удержать из выручки сумму НДС и перечислить в бюджет. И она же, получается, выставляет счет-фактуру, выделив налог. Данное правило не относится к случаю, когда должником выступает компания, применяющая спецрежим. Поскольку такая компания НДС не платит, то и обязанностей налогового агента у продавца не возникает. То же самое справедливо для ситуации, когда реализация арестованного имущества не облагается НДС в силу 2 Налогового кодекса РФ (например, медтехника). Все это подтверждают чиновники Минфина России в письме № 03-07-11/163.*

Иначе обстоит дело в случае реализации имущества, арестованного по решению ИФНС или внебюджетного фонда. Тогда обязанность удержать из выручки НДС на продавца не возлагается — нормы 2 статьи 161 кодекса здесь не действуют. Это подчеркнули специалисты Минфина России в том же письме № 03-07-11/163, а также судьи Конституционного суда в определении от 1 октября 2009 г. № 1345-О-О.

Получается, что при реализации имущества в счет погашения налоговой недоимки НДС должен уплачивать собственник имущества. И опять же, как это происходит с налогом на прибыль, из своих средств — ведь «живых» денег от продажи должник не получает. Счет-фактуру покупателю тоже выставляет собственник.

Журнал «Главбух», № 8, апрель 2010

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

07.10.2014

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.