Изменения в устав

145

Вопрос

У нас ОАО, которое было создано в 1995 году в результате приватизации. Мы собираемся вносить изменения в устав, в связи с этим вопросы: 1) Каким обществом мы являемся публичным или непубличным (акции не распространяем ни в каком виде) 2) Какое наименование теперь писать? Просто «акционерное общество ХХХ» или «публичное (непубличное) акционерное общество ХХХ»?

Ответ

1. Если акции АО не размещаются и не обращаются публично, то есть распространяются только среди ограниченного круга лиц, то такое АО будет непубличным. Об изменениях в устав в связи с изменениями ГК РФ читайте в рекомендации ниже. 2. Наименование публичного АО пишется «публичное акционерное общество», сокращенно «ПАО». Наименование непубличного АО пишется «акционерное общество» или «АО». Такие рекомендации даны ФНС России в Письме от 04.09.2014 № СА-4-14/17740@.

Публичное АО соответствует одному из следующих признаков (пункт 1 статьи 66.3 ГК РФ, пункт 1 Письма ЦБ РФ от 18.08.2014 № 06-52/6680):

* акции и (или) иные ценные бумаги АО размещаются публично, путем открытой подписки;

* акции и (или) иные ценные бумаги АО обращаются публично в соответствии с законодательством о ценных бумагах, то есть могут быть приобретены неограниченным кругом лиц;

* устав и фирменное наименование АО содержат указание на то, что общество является публичным.

АО, которые указанным признакам не соответствуют, являются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 ГК РФ).

Публичное размещение и обращение акций в публичном АО аналогичны указанию на порядок размещения и обращения акций в открытом акционерном обществе (пункт 2 статьи 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Для исключения автоматического применения к АО норм о публичных АО следует внести в устав АО изменения, касающиеся способа размещения и обращения акций (пункт 11 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что нужно сделать в связи с изменениями в нормах о юридических лицах, вступившими в силу 1 сентября 2014 года.

«С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения, касающиеся положений о юридических лицах. Такие изменения в Гражданский кодекс РФ внес Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее — Закон № 99-ФЗ).

В связи с этим у большинства юристов возникает вполне закономерный вопрос: что нужно сделать после 1 сентября 2014 года, чтобы деятельность юридического лица соответствовала новым правилам закона.

Прежде всего важно проанализировать, необходимо ли приводить устав юридического лица в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ*. Если в устав потребуется внести изменения, стоит сделать это в максимально короткий срок, чтобы избежать негативных последствий.

Если же приводить устав в соответствие с новыми правилами не понадобится, никаких других обязательных действий совершать не придется. В частности, не нужно будет перерегистрировать организацию и направлять какие-либо специальные уведомления в регистрирующий орган. Исключения возможны лишь в отношении некоторых некоммерческих организаций.

Внимание! (167,2606) Учредителям (участникам) некоммерческих организаций, созданных после 4 мая 2014 года, может понадобиться проследить за тем, чтобы у организации было имущество рыночной стоимостью не менее 10 тыс. руб.

Как определить, нужно ли приводить устав в соответствие с новыми правилами главы 4 Гражданского кодекса РФ

После 1 сентября у организации может возникнуть обязанность привести в соответствие с новыми правилами*:

  • свой учредительный документ (устав);

Обоснование

Единственным учредительным документом юридического лица считается устав. Однако в отношении хозяйственного товарищества закон предусматривает исключение: для него в роли единственного учредительного документа выступает учредительный договор (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Вместе с тем, поправки от 1 сентября 2014 года хозяйственных товариществ почти не касаются. Следовательно, товариществам не нужно приводить учредительные документы и наименования в соответствие с новыми правилами.

В связи с этим в контексте настоящей рекомендации понятия «учредительный документ» и «устав» будут употребляться как синонимы.

  • свое наименование.

На практике такая обязанность сводится к внесению в устав необходимых изменений (в т. ч. о наименовании организации).

Обоснование

Любой устав должен содержать сведения о наименовании юридического лица (п. 4 ст. 52 ГК РФ). Следовательно, если организации потребуется привести свое наименование в соответствие с новыми правилами Гражданского кодекса РФ, понадобится внести в устав изменения относительно такого наименования.

Изменить устав придется и во всех других случаях, когда потребуется привести учредительный документ в соответствие с новыми правилами.

Таким образом, формулировка «приведение учредительного документа и наименования юридического лица в соответствие с новыми правилами главы 4 Гражданского кодекса РФ» по сути означает внесение изменений в устав*.

Чтобы понять, необходимо ли вносить изменения в устав, прежде всего стоит проверить, предусматривает ли сейчас закон организационно-правовую форму, которую до 1 сентября имело юридическое лицо.

Если такую организационно-правовую форму отменили (это касается обществ с дополнительной ответственностью и сбытовых (торговых) потребительских кооперативов), то внести изменения в устав требуется в любом случае.

Какие изменения после 1 сентября 2014 года необходимо внести в устав общества с дополнительной ответственностью или сбытового (торгового) потребительского кооператива (131,74395)

Требуется ли после 1 сентября 2014 года перерегистрировать общество с дополнительной ответственностью или сбытовой (торговый) потребительский кооператив (131,74396)

Если организационно-правовая форма стала типом (разновидностью) другой, более общей организационно-правовой формы (это касается некоторых некоммерческих организаций), то имеет смысл проверить, требуется ли изменять устав.

Организационно-правовая форма некоммерческой организации после 1 сентября 2014 года стала типом (разновидностью) другой организационно-правовой формы. Какие изменения может понадобиться внести в учредительный документ (131,74397)

Требуется ли после 1 сентября 2014 года перерегистрировать некоммерческие организации (131,74398)

Если организационно-правовая форма осталась прежней (в частности, ООО и акционерное общество), нужно проанализировать, предусмотрели ли в отношении нее нововведения, которые понадобится отражать в уставе.

Внимание! (167,2607) С 1 сентября 2014 года для ООО и акционерных обществ действует особый порядок подтверждения принятия решений общим собранием участников/акционеров и состава участников/акционеров, присутствовавших при этом*.

В обществах с ограниченной ответственностью

Для подтверждения решения и состава участников требуется обратиться к нотариусу (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Закон позволяет не исполнять это требование, если иной способ подтверждения участники предусмотрят:

  • в уставе или
  • в решении общего собрания участников, принятом единогласно.

Участники могут предусмотреть следующие способы подтверждения:

  • подписание протокола всеми или отдельными участниками общества;
  • использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (аудио-, видеозапись и др.);
  • иные способы, не противоречащие закону (при этом закон не устанавливает каких-либо ограничений).

Примеры положения устава

Таким образом, участники могут сами выбрать, как подтвердить принятие решения и состав участников. Фактически есть следующие варианты:

  • принять решение о внесении изменений в устав, закрепив в нем наиболее удобный порядок подтверждения (например, заверение протокола подписями председателя и секретаря собрания, которые являются участниками общества);
  • принимать решения о способе подтверждения каждый раз при проведении общего собрания. Этот способ применим, если участники всегда собираются в полном составе;
  • обращаться к нотариусу, чтобы он подтверждал принятие решения на собраниях участников и состав участников.

Формально требованиям закона будет соответствовать и другой вариант — можно провести собрание, на котором будут присутствовать все участники общества, и на нем единогласно принять решение о способе подтверждения (без внесения изменений в устав). В таком случае на последующих собраниях не потребуется стопроцентная явка участников, в решениях можно будет просто делать ссылку на этот протокол и прикладывать его копию. Однако суд может истолковать закон иначе — что способ подтверждения должен быть предусмотрен именно в том решении, которое подтверждается. Поэтому во избежание споров лучше не использовать такой вариант, пока не сложится судебная практика по этому вопросу.

В целом требование о привлечении нотариуса направлено против фальсификации решений. Его присутствие затрудняет процесс подделки. При подмене протокола с применением печати нотариуса достаточно будет доказать только тот факт, что нотариальное действие не значится в реестре нотариуса.

На общества, в которых решения принимает единственный участник, эти требования не распространяются, поскольку установлены только в отношении собраний.

В акционерных обществах

Для подтверждения требуется обратиться к лицу, которое ведет реестр акционеров и выполняет функции счетной комиссии. В непубличном обществе закон разрешает не исполнять это требование, если принятие решения и состав акционеров будет подтверждать нотариус (подп. 1, 2 п. 3 ст. 67.1, п. 4 ст. 97 ГК РФ)*.

1. Нововведения в отношении ООО.

Внести изменения в устав ООО может понадобиться в случае, если участники решат установить особый порядок подтверждения принятия решений общим собранием участников и состава участников, присутствовавших при таком принятии. Вместе с этим в устав можно внести и другие изменения.

2. Нововведения, касающиеся акционерных обществ.

С 1 сентября 2014 года все акционерные общества разделили на публичные и непубличные.

Фирменное наименование публичного АО должно содержать указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ)*. Следовательно, в устав АО, которое подпадает под признаки публичного общества (т. е. в устав ОАО), необходимо внести соответствующие изменения (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Если устав такого АО не будет изменен сразу после 1 сентября 2014 года, формально никаких негативных последствий не возникнет. Несмотря на то что в уставе по-прежнему будет содержаться формулировка «Открытое акционерное общество», к обществу будут автоматически применяться правила о публичных акционерных обществах (ч. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). Однако чтобы избежать недопонимания и споров с контрагентами, внести изменения в устав все же не помешает в максимально короткий срок после того, как вступит в силу новая редакция главы 4 Гражданского кодекса РФ.

Не затягивать с внесением изменений в устав целесообразно и в отношении ЗАО. Если такие изменения не внести, к обществу будут одновременно применяться не только правила новой редакции главы 4Гражданского кодекса РФ, но и старые положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ"Об акционерных обществах" (далее — Закон об АО), касающиеся, правда, только закрытых акционерных обществ (ч. 9 ст. 3 Закона № 99-ФЗ). В результате может возникнуть неопределенность в отношении того, какими правилами необходимо руководствоваться в той или иной ситуации (например, при отчуждении акций): новыми правилами Гражданского кодекса РФ или положениями Закона об АО.

Такой неопределенности не будет, если внести в устав ЗАО соответствующие изменения (в частности, исключить формулировку «Закрытое акционерное общество»). В итоге к обществу больше не будут применяться правила Закона об АО, посвященные закрытым акционерным обществам. В частности, акционеры не будут иметь преимущественного права на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Совет (166,1854)

До тех пор пока Закон об АО не приведут в соответствие с новой редакцией главы 4Гражданского кодекса РФ, изменять наименование акционерного общества имеет смысл следующим образом*:

  • предусматривать в уставе новое полное наименование общества (например, «публичное акционерное общество „Альфа“»);
  • ничего не указывать относительно нового сокращенного наименования. В частности, достаточно проследить за тем, чтобы устав не содержал формулировок «ЗАО» и «ОАО».

Дело в том, что в настоящее время закон не конкретизирует, какие слова должно включать в себя сокращенное наименование акционерного общества. В частности, Гражданский кодекс РФ содержит лишь общие положения о фирменном наименовании, а Закон об АО пока предусматривает старые аббревиатуры «ЗАО» и «ОАО».

Если включить в устав общества аббревиатуру «ПАО» или «НАО» (например, указать, что сокращенное наименование публичного общества — «ПАО „Альфа“»), возникнет следующий риск: налоговая инспекция откажется регистрировать изменения в уставе, поскольку закон не позволяет использовать упомянутые аббревиатуры.

Если же представить для регистрации изменения, содержащие только полное наименование общества, но не конкретизирующие сокращенное, то инспекция отказать в регистрации будет не вправе. Ведь указывать в уставе сокращенное наименование общества необязательно (п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 4 Закона об АО).

Впрочем, если само по себе название общества слишком длинное, акционеры все же могут попытаться предусмотреть в уставе не только полное, но и сокращенное наименование. Главное при этом — не использовать какие-либо аббревиатуры, касающиеся типа общества («ПАО», «НАО» и т. п.). Например, вряд ли возникнет риск отказа в регистрации изменений, если устав будет предусматривать следующее:

  • полное наименование — публичное акционерное общество «Торгово-развлекательный центр „Альфа“»;
  • сокращенное наименование — публичное акционерное общество «ТРЦ „Альфа“».

Требуется ли после 1 сентября 2014 года перерегистрировать ЗАО (131,74399)

Нет, не требуется (ч. 10 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

В частности, не нужно обращаться в регистрирующий орган с заявлением зарегистрировать ЗАО в качестве непубличного АО.

Акционерам ЗАО требуется лишь привести устав и наименование общества в соответствие с новыми правилами.

В какой срок нужно внести изменения в устав

Конкретный временной промежуток, в течение которого необходимо привести устав организации в соответствие с новыми правилами главы 4 Гражданского кодекса РФ, закон не предусматривает. Другими словами, не требуется вносить изменения в устав сразу после 1 сентября 2014 года.

Исполнить такую обязанность можно (и нужно) при первом изменении учредительного документа (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ)*. Например, если 30 октября 2014 года участники общества с дополнительной ответственностью примут решение о смене юридического адреса, помимо изменений, связанных с таким решением, устав общества потребуется «переделать» в устав ООО (ч. 8 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Особые правила действуют в отношении акционерных обществ: привести устав АО в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ необходимо в случае, когда решение об изменении устава впервые с 1 сентября 2014 года принимает общее собрание акционеров либо единственный акционер. Если же после 1 сентября первые изменения в устав вносит другой орган управления (например, совет директоров в связи с созданием филиала), то приводить устав в соответствие с новыми правилами не требуется. Такое разъяснение приведено в пункте 6 письма Банка России от 18 августа 2014 г. № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ „О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации“».

Однако в любом случае (т. е. независимо от организационно-правовой формы юридического лица и от органа, вносящего изменения в устав) затягивать выполнение обязанности по приведению устава в соответствие с новыми правилами довольно рискованно.

Обоснование

Во-первых, это может привести к неопределенности относительно того, какие положения устава считаются действительными, а какие — нет.

Дело в том, что устав, не приведенный в соответствие с новыми правилами, будет действовать в части, не противоречащей нормам новой редакции Гражданского кодекса РФ (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

В итоге каждый раз понадобится проверять, противоречит тот или иной пункт устава нововведениям или нет.

Во-вторых, могут возникнуть проблемы с контрагентами.

Не каждый участник гражданского оборота согласится вступать в договорные отношения с организацией, затянувшей процесс приведения учредительных документов в соответствие с новой редакцией Гражданского кодекса РФ. Например, вряд ли в 2015 году потенциальный контрагент согласится приобретать товар у организации, в уставе которой будет указана организационно-правовая форма, не применяющаяся с 1 сентября 2014 года (к примеру, общество с дополнительной ответственностью).

Можно ли после 1 сентября 2014 года привести учредительный документ и (или) наименование юридического лица в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ, не дожидаясь того, когда потребуется внести иные изменения в учредительный документ (131,74400)

Да, можно.

По сути формулировка «приведение учредительного документа в соответствие с новыми правилами Гражданского кодекса РФ» как раз и означает то, что юридическое лицо вносит изменения в свой учредительный документ.

Ждать для этого какого-либо особенного повода (создания филиала, реорганизации и т. д.) не требуется.

Учредители (участники) юридического лица уже сразу после 1 сентября 2014 года могут принять решение о внесении необходимых изменений в устав и зарегистрировать их. Это и будет считаться «первым изменением учредительного документа» с того момента, как вступит в силу новая редакция Гражданского кодекса РФ.

При регистрации таких изменений (т. е. изменений, направленных исключительно на приведение устава в соответствие с новыми правилами) государственную пошлину уплачивать не понадобится (ч. 12 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Как привести устав в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ

Если после 1 сентября 2014 года в устав организации необходимо внести изменения, связанные с поправками в Гражданском кодексе РФ, юристу важно правильно составить проект новой редакции устава. При составлении проекта нужно учесть все нововведения, касающиеся конкретного юридического лица в зависимости от его организационно-правовой формы (ООО, акционерное общество, некоммерческая организация в одной из ее форм, сбытовой (торговый) потребительский кооператив либо общество с дополнительной ответственностью).

Вместо проекта новой редакции устава можно подготовить проект изменений (дополнений), связанных с нововведениями в Гражданском кодексе РФ, в виде отдельного документа — приложения к уставу. Однако предпочтительнее отразить изменения именно в проекте новой редакции устава, поскольку впоследствии использовать устав в единой действующей редакции будет удобнее и проще, чем частично действующую редакцию устава, дополненную приложениями на отдельных листах.

Устав в новой редакции можно*:

  • либо утвердить в максимально короткий срок после 1 сентября 2014 года (если руководство организации решит в максимальной степени обезопасить себя от недопонимания и споров с контрагентами);
  • либо использовать его в качестве основы при подготовке проекта устава, связанного с иными изменениями, которые потребуется отразить в учредительном документе после 1 сентября (например, если осенью 2014 года АО решит создать филиал).

Внимание! (167,2661) Привести наименование АО в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса РФ можно лишь в случае, если изменения в устав вносит общее собрание акционеров

По общему правилу вопрос о внесении изменений и дополнений в устав АО относится к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 12, подп. 1 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Однако закон предусматривает ряд случаев, когда изменять устав могут иные органы управления.

Если изменения в устав будут вноситься в связи со сменой наименования юридического лица, впоследствии понадобится совершить ряд действий, касающихся нового наименования:

  • заменить печати и фирменные бланки организации;
  • уведомить контрагентов о смене наименования;
  • подписать дополнительные соглашения к трудовым договорам, заключенным с сотрудниками.".

25.09.2014



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.