ОАО собирается увеличить уставной капитал по средствам выпуска дополнительных акций по закрытой подписке

151

Вопрос

ОАО собирается увеличить уставной капитал по средствам выпуска дополнительных акций по закрытой подписке. Возник вопрос об оценке рыночной стоимости акции. На открытом рынке акции не учувствуют. 1. На сколько законно осуществления оценки рыночной стоимости акции только Советом директоров без привлечения независимого оценщика? 2. Каких данных должен придерживаться СД, чтобы оценить свои акции (номинальная стоимость 100р.), есть какие то формулы или критерии оценки акций, или на свое усмотрение они могут решить и установить рыночную цену одной акции, например, в 300р.? 3. При наличии утвержденной только СД рыночной стоимости акций и цены размещения акции (т.е. без участия независимого оценщика), может ли регистрирующий орган отказать в регистрации доп.выпуска акций на этом основании? 4. Правильны ли следующие выводы: Совет директоров не является субъектом оценочной деятельности, следовательно, не может определять рыночную стоимость акций? Совет директоров должен определить цену размещения дополнительных акций, исходя из их рыночной стоимости, т.е. на основе информации об их рыночной стоимости, т.е привлекать оценщика?

Ответ

: 1. СД вправе провести оценку акций без привлечения независимого оценщика для целей выпуска дополнительных акций (абз.2 пункта 1 статьи 36, пункт 2 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

 

2. При определении рыночной цены акций следует ориентироваться на Порядок определения рыночной цены ЦБ (утвержден Приказом ФСФР России от 09.11.2010 № 10-65/ПЗ-Н). Также об оценка акций читайте в статье ниже.

3. Нет, регистрирующий орган Банка России не вправе отказать в регистрации дополнительной эмиссии в случае, если цена акций определена только СД без участия независимого оценщика (Определение ВАС РФ от 29.06.2011 № ВАС-7438/11; Постановление ФАС СЗО от 16.02.2011 № А56-23664/2010; Постановление ФАС СКО от 16.07.2009 № А32-17731/2008-55/247; Постановление ФАС СКО от 12.11.2008 № Ф08-6774/2008; Постановление ФАС ВВО от 20.04.2006 № А79-12850/2005).

4. Нет. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ устанавливает несколько случаев, при которых оценка акций должна быть произведена независимым оценщиком. Определение цены акций дополнительной эмиссии может быть совершено только СД, без привлечения независимого оценщика. Это следует из положений абз.2 пункта 1 статьи 36 и пункта 2 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Однако акционеры, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по вопросу увеличения уставного капитала АО путем выпуска дополнительных акций, вправе требовать от АО выкупа принадлежащих им акций (пункт 1 статьи 74, статья 76 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). В этом случае привлечение независимого оценщика для определения рыночной цены акций является обязательным (пункт 2 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Статья: Оценка акций компании. Какие доказательства помогут оценить бизнес максимально эффективно.

«Одной из сфер, в которой невозможно обойтись без привлечения эксперта, является оценка акций и долей в обществах с ограниченной ответственностью. В деловом обороте такую оценку акций обычно называют «оценка бизнеса» предприятий. При производстве судебных экономических экспертиз используются специальные знания ряда прикладных экономических наук, бухгалтерского учета, финансового анализа, знания о налогах и налогообложении, кредитовании и т. д. Применительно к арбитражной практике наиболее распространенной ситуацией является необходимость установления начальной продажной цены акций (долей участия) в рамках конкурсного производства, либо оспаривание оценки стоимости акций (долей), либо определение величины ущерба в связи со сделками по отчуждению акций (долей). Поскольку во всех перечисленных случаях требуются специальные познания в сфере оценки бизнеса, суды назначают экспертизу для установления стоимости акций (долей) обществ по ходатайству лиц, участвующих в деле. Участникам процесса, заинтересованным в исходе дела, очень важно разобраться в особенностях проведения экспертизы и подготовки заключения экспертов, дабы понимать, какие материалы дела и информация могут быть предъявлены эксперту для исследования, а использование какой информации совершенно недопустимо.

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ ОЦЕНОЧНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ МОЖЕТ ПРИМЕНЯТЬСЯ К СУДЕБНЫМ ЭКСПЕРТАМ ЛИШЬ В ЧАСТИ

Объектом исследования экспертизы по определению стоимости акций (долей) являются содержащиеся в материалах дела материальные (бумажные) носители сведений, относящихся к предмету экспертизы. В нашем случае это информация о правах на обыкновенные именные бездокументарные акции, либо долях участия в обществах с ограниченной ответственностью*. Этот факт очень важен, поскольку определяет в дальнейшем применение экспертом соответствующих методов исследования. Объектом экспертизы при этом будет являться не само предприятие, а индивидуально определенный объект, представленный для производства судебной экспертизы по конкретному арбитражному делу, то есть акции либо доли участия в уставном капитале той или иной организации.

При производстве экспертизы по определению стоимости акций (долей) эксперт использует общенаучные и специальные методы, содержание которых описано в специальной экспертной литературе*. В том числе и знакомые большинству специалистов три подхода к оценке: затратный, сравнительный и доходный. При этом необходимо отметить, что судебно-экспертная деятельность не является оценочной деятельностью. Она регулируется не Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», а соответствующим процессуальным законодательством (АПК РФ, ГПК РФ, УПК РФ) и Федеральным законом от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон № 73-ФЗ). Поэтому требования законодательства, регулирующие оценочную деятельность в РФ, могут применяться к судебно-экспертной деятельности лишь в части, не противоречащей соответствующему процессуальному законодательству и Закону № 73-ФЗ.

Как правило, для сбора информации в целях выполнения оценки оценщик выезжает на предприятие, знакомится с активами, их техническим состоянием, производством, технологией, проводит интервью менеджмента и финансовой службы. При проведении судебной экспертизы, особенно по оценке акций (долей), ситуация принципиально иная.

Выезд эксперта может осуществляться в процессе производства экспертизы с целью осмотра входящего в состав объекта исследования имущества по месту его нахождения. В этом случае начинается реализация прав эксперта.

При проведении экспертизы в отношении стоимости акций (долей) выезд эксперта может быть осуществлен не для экспертного осмотра объекта экспертизы — поскольку объектом экспертизы являются бездокументарные акции (доли участия в ООО)*. Посещение предприятия является в данном случае методом изучения объекта исследования. Чтобы эксперт смог разобраться, что из себя представляет предприятие, увидеть технологический процесс производства (если это, например, машиностроительный завод), последовательность производственных процессов, а также получить визуальное представление о состоянии основных производственных активов. При этом экспертом используются такие общенаучные методы исследования, как наблюдение и фотосъемка.

ЭКСПЕРТ НЕ ВПРАВЕ САМОСТОЯТЕЛЬНО СОБИРАТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА ЭКСПЕРТИЗЫ

Еще одним важным моментом при производстве экспертизы по определению стоимости акций (долей) является использование внешней (помимо материалов дела) информации. Очевидно, что для применения трех подходов к оценке, в любом случае эксперт обращается: к открытой информации, к надежным информационным источникам для получения информации об объектах-аналогах при корректировке статей баланса в рамках затратного подхода; предприятиях-аналогах — в рамках сравнительного подхода; тенденциях рынка, конкуренции, ценах на продукцию, рыночных трендах — в рамках доходного подхода*. Может ли это быть рассмотрено как самостоятельный сбор информации? Ведь абз. 2ст. 19 Закона № 73-ФЗ установлено, что орган или лицо, назначившее судебную экспертизу, предоставляют объекты исследований и материалы дела, необходимые для проведения исследований и дачи заключения эксперта. В словаре судебных терминов судебных экспертиз приведены определения понятий «материалы дела» и «исходные данные».

Под материалами дела понимаются*:

  • собранные, систематизированные и образующие содержание дела протоколы следственных и судебных действий, распорядительные процессуальные акты, а так же иные документы, приобщенные к делу вещественные доказательства, документы, образцы, иные материалы для сравнения;
  • документы, протоколы и приложения к ним, отражающие ход и результаты следственных и судебных действий, процессуальные акты. Эксперту представляются для ознакомления материалы дела, содержащие фактические исходные данные, относящиеся к предмету экспертизы, необходимые для решения поставленных перед ним вопросов.

Под исходными данными понимаются*:

  • совокупность сведений об обстоятельствах дела и (или) свойствах объектов экспертного исследования, содержащихся в акте о назначении экспертизы и (или) в представленных эксперту материалах дела, — фактические исходные данные;
  • научно-технические, справочные данные, избираемые экспертом для дачи заключения.

Таким образом, эксперт должен использовать специальные справочные данные, избранные для дачи заключения, а не самостоятельно собирать материалы (доказательства) для производства судебной экспертизы. Например, он может использовать данные из имеющейся у эксперта в наличии (на основе платной подписки) базы данных СПАРК (Система профессионального анализа рынков и компаний).

Кроме того, не допускается использование исходных данных, справочных данных (в том числе справочных данных по международным базам сделок с предприятиями-аналогами Bloomberg), предоставляемых не на русском языке, поскольку эксперт в данном случае может выйти за пределы специальных знаний в области стоимостной оценки объектов гражданских прав, что противоречит требованиям ч. 1 ст. 55 АПК РФ и ст. 16Закона № 73-ФЗ. Эксперт вправе использовать только документы и информацию, составленные на государственном языке РФ. Либо экспертом должно быть заявлено ходатайство о предоставлении перевода, составленного на иностранном языке документа. Если эксперт имеет высокую квалификацию и прошел специальное обучение и сдал экзамены по программе оценочной деятельности по международным стандартам оценки, он может подтвердить свою квалификацию в специальных знаниях в области стоимостной оценки, включая специальную оценочную и финансовую терминологию на английском языке.

ЭКСПЕРТ МОЖЕТ ИСПОЛЬЗОВАТЬ ИНФОРМАЦИЮ ОТ СТОРОН ПО ДЕЛУ, ПОЛУЧИВ ЕЕ ТОЛЬКО ЧЕРЕЗ СУД

Следующим важным постулатом проведения экспертизы является невозможность вступления эксперта в контакты, сопровождающиеся обменом информацией с представителями сторон по делу. Эксперт вправе получать всю информацию только от суда. Если в предоставленных документах и информации будут выявлены противоречия, только тогда он может ходатайствовать о допросе ответственных за предоставленные документы лиц и о вызове их в качестве свидетелей для дачи пояснений. И затем уже использовать данные протокола допроса свидетеля в качестве исходных данных для производства экспертизы. Это единственный правильный путь. Но такая процедура может очень сильно затянуть судебный процесс и срок производства экспертизы. Поэтому судьи используют его не очень охотно. В противном случае, эксперту следует отметить выявленные несоответствия в материалах для производства экспертизы, дать их оценку и указать, какие данные были использованы и почему.

При подготовке заключения очень важно уделять внимание не только самому процессу экспертизы, логике эксперта, но и деталям оформления заключения. Например, эксперт обязан ссылаться на использованные документы и их местонахождение в материалах дела, которые имеют сквозную нумерацию. При производстве экспертизы эксперт руководствуется, в первую очередь, Законом № 73-ФЗ, который определяет правовую основу, принципы организации и основные направления государственной судебно-экспертной деятельности в РФ в гражданском, административном и уголовном судопроизводстве. Федеральные стандарты оценки, в частности «Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО № 1)», утвержденные приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 № 256 9 (далее — ФСО № 1), определяют общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к ее проведению, применяемые при осуществлении оценочной деятельности. При производстве экспертизы и проведении исследования, относящегося к предмету экспертизы, требования законодательства об оценочной деятельности не распространяются. При этом эксперту не воспрепятствуется использовать общепринятую терминологию, представленную в нормативных актах в области оценки.

Еще одно существенное отличие оценочной деятельности и судебной экспертизы по оценке, которое особенно важно при определении стоимости акций (долей) на предшествующую дату: при проведении оценки оценщик не может использовать информацию о событиях, произошедших после даты оценки (п. 19 ФСО № 1). Это требование относится именно к оценочной деятельности, а не к судебной экспертизе. В рамках судебной экспертизы, напротив, любые прогнозы, сделанные экспертом на дату определения стоимости и отличающиеся от фактически сложившихся данных после даты оценки, являются ошибочными.

При проведении экспертизы по определению стоимости акций (бизнеса) следует максимально просто отражать логику эксперта при выработке как выводов по отдельным подходам, так и итоговых выводов экспертизы. Суду сложно понять многообразие и сложность терминов, но взвешенные выводы эксперта будут понятны. От того, насколько качественно и доступно будет составлено экспертное заключение, может зависеть результат всего дела.".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль