Вопрос: По договору поставки на условиях оплаты по мере реализации 1 раз в месяц на основании отчетов по продажам поставлен товар

444

Вопрос

Вопрос: По договору поставки на условиях оплаты по мере реализации 1 раз в месяц на основании отчетов по продажам поставлен товар. По условиям договора товар находится в залоге у Поставщика до момента его оплаты Покупателем. Отчеты по продажам присылались Покупателем регулярно, однако оплат за реализованный товар Покупатель не производил. По истечение 6 месяцев с даты первой поставки поставленный не оплачивался. Общая задолженность Покупателя примерно 3 миллиона по оплате уже реализованного товара, примерно на 2 миллиона нереализованного товара находится у Покупателя. Сейчас у Покупателя серьезные проблемы с другими Поставщиками (судебные споры по неоплатам за товар) и налоговой (Покупатель оспаривает требование налоговой о взыскании недоимки, пеней и штрафов в сумме 30 млн. р.), т.е. риск наступления банкротства. Покупатель отказывается возвращать товар и платить деньги за уже реализованный товар. Правильно ли будет с нашей стороны подать заявление в АС с требованием об оплате задолженности за товар и возврате части товара, находящегося в залоге и уплате неустойки, а также заявление на применение судом обеспечительных мер: арест товара и счетов. насколько суд идет на применение таких мер в случае злостного неплательщика? Какой алгоритм порекомендуете в нашем случае.

Ответ

Из фабулы: «По условиям договора товар находится в залоге у Поставщика до момента его оплаты Покупателем.» Т.е. Ваш товар находится у покупателя, у Вас в залоге пока покупатель его не оплатит. При этом «По договору поставки на условиях оплаты по мере реализации». Это КАК? Если Ваш товар в залоге, покупатель не может им воспользоваться пока не оплатит, однако оплату за него он производит после реализации Вашего товара, находящегося у Вас в залоге до момента оплаты этого товара... Непонятная ситуация.

Допустим с учетом ст. 431 ГК РФ стороны так действовали всегда, оплату Вы получаете после того, когда Ваш товар, заложенный Вам, а значит, залог уже ничего не значит, т.к. товара нет он продан, реализован. Обща задолженность — 3 млн.

А есть товар еще не реализованный — на 2 млн.

Вам давно уже следовало подать иски. В банкротстве, если у покупателя ничего нет, если должник только оборотная компания без активов, Вам будет очень тяжело. Залоговые кредиторы в конкурсном уже не голосуют. СРОЧНО иски и обеспечительные меры. Мотивированные правовые позиции дополните в деле, хотя бы подайтесь, пусть примут.

Алгоритм действия:

  • — иск о взыскании задолженности уже сформировавшейся ст.ст. 309, 310 ГК РФ.

В этом же иске еще одно требование (отдельно оплачивается гос. пошлиной)

о расторжении договора в связи с существенными нарушениями по оплате.

  • к нему — мотивированное заявление об обеспечительных мерах на арест товаров обороте (разумеется не принадлежащих Вам, находящихся в залоге, а принадлежащих покупателю, или арест счетов, подумайте какие могут быть и на что наложены обеспечительные меры, исходя из фактических обстоятельств дела).
  • — иск о взыскании неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ) и обращения взыскания на заложенное имущество. В этом же иске еще одно требование (отдельно оплачивается гос. пошлиной)

о расторжении договора в связи с существенными нарушениями по оплате

  • к нему — мотивированное заявление о запрете совершать продажи товара нереализованного покупателем, находящегося у Вас в залоге.

Согласно ст. 1102 ГК РФ

  • Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК РФ.

(Надо вычитывать договор, установлены ли сроки для реализации, возвращаясь к неясной фабуле, по поводу оплаты после реализации заложенного Вам товара. Заложен конкретный товар или товары в обороте, тогда проще). Попытайтесь выйти на незаконное сбережение, наверняка прописывали сроки.

Если, исходя из условий договора, неосновательного сбережения нет, тогда расторжение и обязать вернуть товар, возможно, если неосновательного нет, тогда третьим требованием к иску о взыскании задолженности и расторжении договора обязать вернуть товар (если товар в обороте), если индивидуально определенный, который принадлежит уже покупателю, то взыскать задолженность за поставленный, нереализованный и обратить взыскание на нереализованный.)

Надо изучать Ваш договор.

2. Правила, предусмотренные гл. 60 ГК РФ, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

Если ФНС просудит быстрее и выйдет с банкротством, Вам придется включатся в реестр, лучше включатся на основании имеющихся решений .

Обеспечительные меры расписывайте максимально хорошо, больше чем иск, если докажите хорошо — удовлетворят.

Неустойки и прочие санкции — исходя из условий договора.

Согласно п. 1 ст. 90 АПК РФ и п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 55 Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Согласно п. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может

1 — затруднить исполнение судебного акта или

2- сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами РФ, а также

3- в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Согласно позиции ВАС РФ, изложенной в п. 9 Пленума № 55 затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

Согласно п. 10. Пленума № 55 в соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 92 АПК РФ заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.

Арбитражным судам следует учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

Согласно п. 1 ст. 92 АПК РФ заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Выбираете меру и доказываете, именно она сможет обеспечить фактическую реализацию целей обеспечительных мер.

Согласно позиции ВАС РФ, изложенной в ч. 2 п. 1 Постановление Пленума ВАС РФ от 09.07.2003 № 11 обеспечительные меры должны соответствовать заявленным требованиям, то есть быть непосредственно связанными с предметом спора, соразмерными заявленному требованию, необходимыми и достаточными для обеспечения исполнения судебного акта или предотвращения ущерба.

Согласно п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 55 Арбитражный суд принимает меры, предусмотренные гл. 8 АПК РФ, для обеспечения прав и интересов заявителя имущественного или неимущественного характера в целях предупреждения причинения материального либо нематериального вреда в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В связи с этим при оценке доводов заявителя в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду:

  • разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;
  • вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия

обеспечительных мер;

  • обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;
  • предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов,

интересов третьих лиц.

  • связь истребуемой заявителем конкретная обеспечительная мера с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными ч. 2 ст. 90 АПК РФ.

Истец считает наложение обеспечительных мер в виде ареста средств на счетах или иного имущества, принадлежащего ответчику и находящегося у него или других лиц необходимым, соразмерным, достаточным, направленным на предотвращение причинения значительного ущерба заявителю и иным заинтересованным лицам, поскольку отсутствие обеспечительных мер сделает крайне затруднительным исполнение судебного акта.

Данный вывод следует из следующих действий ответчика: описываете действия, календарно с выводами.

Согласно ст. 431 ГК РФ если правила, содержащиеся в ч. 1 ст. 431 ГК РФ не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Именно практика сложившаяся в отношениях сторон, действия ответчика, модель его поведения свидетельствуют о небезосновательности опасений истца в возникновении ситуации, когда исполнение судебного акта в случае его удовлетворения в пользу истца будет затруднительно, а то и невозможно.

Для незамедлительного рассмотрения заявления об обеспечении истец обязуется к началу судебного заседания представить доказательства того, что заявителем предприняты все зависящие от него необходимые меры по уведомлению лиц, участвующих в рассмотрении дела о времени и месте рассмотрения ходатайства.

На основании изложенного, в целях обеспечения возможности фактического исполнения судебного акта, предотвращения значительного ущерба заявителю и его кредиторам, как пример (Ваши контрагенты это Ваши кредиторы, которые могут пострадать, если Вы будет финансово не устойчивы) обеспечения интересов заявителя и его кредиторов просите наложить обеспечительные меры.

Обоснование данной позиции приведено в материалах «Системы Юрист»

  • Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер»
  • Постановление Пленума ВАС РФ от 09.07.2003 № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров»

11.07.2014

С уважением, Флоненкова Светлана, адвокат Адвокатской палаты Ростовской области (рег. номер 61/4043), эксперт «Системы Юрист»

Ответ утвержден Валентиной Яковлевой,

ведущим экспертом Горячей линии «Системы Юрист»

 



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.