1. есть ОАО, в которое создано в 1997 г

100

Вопрос

1. есть ОАО, в которое создано в 1997 г. В 2000г был осуществлен дополнительный выпуск акций на сумму 120 000 000, проспект эмиссии был зарегистрирован в ФКЦБ на основании требования закона о РЦБ (сумма эмиссии превышала 50 тыс. МРОТ). В ОАО 2 акционера, иных эмис. ценных бумаг нет, акции не обращаются на бирже. До конца 2003 г. общество осуществляло раскрытие информации в форме ежеквартального отчета, а с 2004 перестало. Вопрос: правомерно ли общество перестало раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета? 2. Происходит смена руководителя в организации. Новый руководитель избирается сроком на 3 года (или 1 год) с 15 июня 2014 г. Какой последний день его полномочий? Как правильно написать фразу в протоколе общего собрания в отношении сроков?

Ответ

: 1) Общество неправомерно прекратило раскрывать информацию, так как если АО был зарегистрирован хотя бы один проспект ценных бумаг, такой эмитент обязан раскрывать информацию в порядке статьи 30 Федерального закона 22.04.1996 № 39-ФЗ.

 

С 05.04.2011 (подп.«б» пункта 13 статьи 1, пункт 3 статьи 6 Федерального закона от 04.10.2010 № 264-ФЗ) кроме ежеквартального отчета, эмитент обязан раскрывать консолидированную финансовую отчетность и сообщения о существенных фактах.

На сегодняшний день информация раскрывается эмитентами в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами (утв. Приказом ФСФР России от 04.10.2011 № 11-46/пз-н).

Если эмитент, имея зарегистрированный проспект ценных бумаг, не производит раскрытия информации, то АО может быть привлечено к административной ответственность по статье 15.19 КоАП РФ.

2) При определении сроков применяются условия статей 190 — 194 ГК РФ. Календарный год истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока (пункт 1 статьи 192 ГК РФ). Таким образом, если первым днем полномочий генерального директора считается 15 июня 2014 года, срок полномочий составляет 3 года, то последним днем полномочий будет 14 июня 2017 года (Определение ВАС РФ от 21.03.2013 № ВАС-2715/13). С 15 июня 2017 года физическое лицо уже не будет обладать полномочиями генерального директора. При разработке протокола можете ориентироваться на Образец. О полномочиях генерального директора и процедуре его назначения читайте в рекомендации ниже.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Генеральный директор в АО: процедура назначения и компетенция.

«Генеральный директор — одна из ключевых фигур в АО, его полномочия достаточно велики, а его действия могут принести компании как большие прибыли, так и полное разорение. Юристу компании следует позаботиться, чтобы все документы, связанные с назначением директора на должность, были оформлены надлежащим образом, а компетенция директора была не слишком широкой, но в то же время и не слишком ограниченной.

Как оформить назначение генерального директора

Генеральный директор — это единоличный исполнительный орган общества (п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее — Закон об АО).

Его избирает общее собрание акционеров (подп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО)*. Решение нужно принять большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Внимание! (167,531) Устав может предусматривать, что избирает генерального директора один орган управления, а назначает его другой орган управления.

Так, например, полномочия по назначению (образованию) генерального директора как органа управления можно отнести к компетенции общего собрания акционеров, а полномочия по избранию генерального директора — к компетенции совета директоров*.

В таком случае избрание нового генерального директора советом директоров еще не будет означать прекращение полномочий прежнего генерального директора, который назначен (образован) общим собранием акционеров.

Устав может возлагать решение вопроса об избрании директора на совет директоров (п. 3 ст. 69 Закона об АО). В таком случае совет директоров должен принять решение большинством голосов членов совета директоров, принимающих участие в заседании, если уставом или внутренним документом общества (например, Положением о совете директоров) не предусмотрено большее число голосов (п. 3 ст. 68 Закона об АО).

В каких случаях совет директоров может передать общему собранию акционеров полномочия по избранию и досрочному прекращению полномочий директора (когда уставом такие полномочия возложены на совет директоров) (131,1252)

Если кворум для проведения заседания совета (определенный уставом) составляет больше 1/2 его членов и для решения вопроса об избрании или досрочном прекращении полномочий директора требуется квалифицированное большинство голосов (согласно уставу или Положению о совете директоров), решение этого вопроса можно передать общему собранию акционеров в следующих случаях*:

  • если совет директоров на двух подряд заседаниях либо в течение двух месяцев с даты прекращения (истечения срока) полномочий директора не принял решение об избрании нового директора. При этом нужно соблюдать особый порядок;
  • если совет директоров на двух подряд заседаниях не принял решение о досрочном прекращении полномочий директора. При этом нужно соблюдать особый порядок.

Это правило действует, если устав общества не предусматривает для названных случаев иные последствия.

Устав может предусматривать более сложную процедуру избрания директора, например, предварительное проведение конкурса (ст. 275 ТК РФ). При этом следует заранее определить и прописать порядок проведения конкурса. Это можно сделать в отдельном документе — положении о проведении конкурса на замещение вакантной должности генерального директора, а в устав включить соответствующую ссылку на него. Устанавливая процедуру избрания директора, необходимо следить, чтобы она не нарушала права акционеров на участие в формировании органов управления.

Пример из практики: поскольку новая редакция устава содержала противоречия в вопросах процедуры избрания директора, суд признал недействительным решение общего собрания акционеров, которым она утверждена

26 апреля 2006 года было проведено годовое общее собрание акционеров ОАО «Т.», на котором была утверждена новая редакция устава.

Новая редакция устава предусматривает, что решение вопроса об избрании директора относится к компетенции общего собрания акционеров.

В то же время новая редакция устава предусматривает, что решение об избрании директора принимается только по предложению совета директоров.

ЗАО «Р.» (акционер ОАО «Т.») обратилось в суд с иском к ОАО «Т.» о признании недействительным решения общего собрания акционеров от 26 апреля 2006 года в части утверждения новой редакции устава.

Суд признал решение недействительным, основываясь на следующем.

Избрание директора должно происходить в соответствии с положениями статьи 53 Закона об АО, которые устанавливают порядок внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров, а также порядок их рассмотрения.

Положения устава в новой редакции противоречат друг другу. Общее собрание акционеров фактически лишается свободы выбора кандидатуры директора. Таким образом, решение об утверждении редакции устава с таким содержанием нарушает права истца как акционера общества. Суд удовлетворил требования заявителя (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 июня 2007 г. по делу № А46-10228/2006, определением ВАС РФ от 20 августа 2007 г. № 9718/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

На какой максимальный срок можно избрать генерального директора акционерного общества (131,1253)

На неопределенный срок, если в уставе срок не установлен*.

Или на срок, который определен в уставе, но он не может быть более пяти лет.

С директором можно заключить как срочный, так и бессрочный трудовой договор (ст. 59, 275 ТК РФ)*.

Срок срочного договора не может превышать пять лет (п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК РФ). Для директора особых сроков не установлено ни Трудовым кодексом, ни Законом об АО.

Если в уставе АО установлен срок свыше пяти лет, это противоречит пункту 2 части 1 статьи 58 Трудового кодекса РФ. Такое положение устава можно считать недействительным, а трудовой договор — заключенным на неопределенный срок.

При этом нельзя исключать, что суд по-другому истолкует положения Трудового кодекса РФ. Так, например, Мосгорсуд указал: «увеличение установленного в п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК РФ срока возможно в случае, если в учредительных документах организации предусмотрено, что срок трудового договора с руководителем организации может превышать 5 лет» (определение Московского городского суда от 15 июля 2010 г. по делу № 33-19173), в этом примере речь идет об ООО, но такое обоснование можно применить и к АО. Такая позиция суда неоднозначна и, возможно, в другом случае будет иное толкование кодекса.

Директором может быть не только один из акционеров АО, но и любое иное лицо. При проверке такого лица перед назначением на должность нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность*.

После избрания директора нужно внести данные о нем в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей«; далее — Закон о государственной регистрации).

Внимание! (167,163) Внести изменения в ЕГРЮЛ нужно в установленный срок*.

Подать документы на регистрацию необходимо в течение трех рабочих дней с даты принятия решения об избрании директора (п. 5 ст. 5 Закона о государственной регистрации).

Если нарушить этот срок, на директора могут наложить штраф — 5 тыс. руб. (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

Директор вправе выступать от имени АО уже с даты вступления в должность (которая определена в решении общего собрания акционеров), не дожидаясь внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ. Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Северо-Западного округа от 25 марта 2009 г. по делу № А56-11797/2008). Однако до внесения сведений в ЕГРЮЛ не все компании, с которыми работает общество, согласятся оформлять или принимать от общества документы, подписанные новым директором. Это, в частности, относится к банкам. Ведь не исключено, что директор так и не зарегистрирует сведения о себе в ЕГРЮЛ, собрание выберет нового директора, а контрагентам придется доказывать, что тот «неудавшийся директор» был в свое время уполномочен выступать от имени общества.

Трудовой договор с директором должен подписать председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров. Если в обществе не создан совет директоров, то трудовой договор должно подписывать лицо, уполномоченное на это общим собранием акционеров (ст. 69 Закона об АО).

Пример из практики: трудовой договор с директором может быть для общества крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью, в таком случае его должно одобрить общее собрание акционеров

31 января 2006 года наблюдательный совет (совет директоров) ЗАО «С.» принял решение о заключении трудового контракта на должность директора с одним из членов совета — гражданином К. По условиям контракта в случае досрочного прекращения полномочий К. по независящим от него обстоятельствам ему полагалась компенсация в размере 10 млн руб. Договор был подписан.

Гражданин М. (акционер ЗАО «С.») обратился в суд с иском о признании недействительным названного трудового контракта.

Суд удовлетворил требования истца в связи со следующим.

Размер компенсации директору в случае прекращения его полномочий (10 млн руб.) равен 81,73 процента активов общества. Поэтому такая сделка была для общества крупной и подлежала одобрению.

Кроме того, трудовой договор был сделкой с заинтересованностью, поскольку гражданин К. являлся стороной по сделке и членом наблюдательного совета общества. В связи с этим сделка подлежала одобрению в порядке, установленном для сделок с заинтересованностью. Однако сделка одобрена не была.

Суд удовлетворил исковые требования (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17 апреля 2008 г. по делу № А11-2685/2007-К1-10/129).

Каким приказом оформить назначение генерального директора акционерного общества (131,1254)

Закон это не устанавливает, но чтобы в последующем не пришлось доделывать приказ задним числом, оформите сразу два документа*:

  • приказ о вступлении в должность;
  • приказ о приеме на работу.

Приказ о вступлении в должность директор издает от своего лица, этим приказом он выражает свое согласие занять эту должность. Основанием для приказа станет решение акционеров, которым назначен директор. Форма приказа не утверждена, поэтому может быть свободной.

Пример формулировки приказа о вступлении в должность генерального директора

«О вступлении в должность генерального директора

Во исполнение решения акционеров (протокол от 14 февраля 2012 г. № 9) приступаю к исполнению обязанностей генерального директора ЗАО „Шоколад“».

Этот приказ отражает соблюдение процедуры избрания лица на эту должность: директор избран акционерами на собрании, решение акционеров оформлено протоколом. Этот приказ вместе с решением об избрании нужно будет представить в банк, где открыт расчетный счет общества, и иным лицам, когда нужно будет подтвердить полномочия директора.

Приказ о приеме на работу по унифицированной форме № Т-1, утвержденной постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1, нужно оформить для соблюдения формальных требований закона о бухгалтерском учете. В отличие от приказа о вступлении в должность он не отражает процедуру избрания, а определяет режим и характер работы директора, размер должностного оклада.

Может ли директор одновременно входить в другие органы управления АО (131,1255)

Да, может.

А именно, директор может быть*:

  • акционером АО и участвовать в общих собраниях акционеров (закон это не запрещает);
  • членом совета директоров (п. 2 ст. 66 Закона об АО).

Если в АО создано правление, то директор одновременно осуществляет функции председателя правления. Такое правило установлено в пункте 1 статьи 69 Закона об АО.

Директор не может быть:

  • председателем совета директоров (п. 2 ст. 66 Закона об АО);
  • членом счетной комиссии (п. 2 ст. 56 Закона об АО);
  • членом ревизионной комиссии или ревизором общества (п. 6 ст. 85 Закона об АО);
  • аудитором общества.

Какими полномочиями можно наделить директора

Директор АО осуществляет следующие полномочия*:

  • руководит текущей деятельностью АО (п. 1 ст. 69 Закона об АО);
  • без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (п. 2 ст. 69 Закона об АО);
  • утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками АО (п. 2 ст. 69 Закона об АО);
  • организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (п. 2 ст. 69 Закона об АО);
  • подписывает заявления о государственной регистрации изменений в ЕГРЮЛ и изменений в устав;
  • организует проведение заседаний правления, подписывает все протоколы заседаний правления (если в обществе есть правление) (п. 2 ст. 70 Закона об АО);
  • организует ведение бухгалтерского учета в обществе, своевременное представление ежегодного отчета и другой финансовой отчетности в соответствующие органы, а также представление акционерам, кредиторам и СМИ сведений о деятельности общества (п. 2 ст. 88 Закона об АО);
  • предварительно перед годовым общим собранием акционеров утверждает годовой отчет, если в АО нет совета директоров (п. 4 ст. 88 Закона об АО);
  • предоставляет по требованию ревизионной комиссии документы о финансово-хозяйственной деятельности АО (п. 4 ст. 85 Закона об АО).

Кроме того, директор осуществляет все иные полномочия, которые не отнесены к компетенции общего собрания акционеров общества, совета директоров и правления (п. 1, 2 ст. 69 Закона об АО)*.

Функции директора можно передать управляющей компании или управляющему (п. 1 ст. 69 Закона об АО).

Пример из практики: ограничивать полномочия директора на совершение определенных сделок нужно в уставе, но не в трудовом договоре или внутреннем документе (например, в Положении о генеральном директоре)

ЗАО «Б.» (в лице директора Р.) и индивидуальный предприниматель В. заключили договор купли-продажи недвижимого имущества, по условиям которого ЗАО «Б.» продало, а предприниматель В. купил шесть объектов недвижимого имущества.

Спустя некоторое время акционер общества гражданин Е. обратился в суд с иском о признании сделки недействительной. Истец полагал, что Р. не вправе был заключать сделку от имени ЗАО «Б.», поскольку его полномочия ограничены в Положении о генеральном директоре общества. Истец ссылался на статью 174Гражданского кодекса РФ (Последствия ограничения полномочий на совершение сделки).

Суд отказал в удовлетворении исковых требований и сослался на пункт 6 постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. № 9, согласно которому «в правоотношениях с участием юридических лиц судам надлежит иметь в виду, чтостатья 174 ГК РФ может применяться в тех случаях, когда полномочия органа юридического лица определенно ограничены учредительными документами последнего. Наличие указанных ограничений, установленных в других документах, не являющихся учредительными, не может являться основанием для применения данной статьи».

Полномочия генерального директора ЗАО «Б.» на совершение оспариваемой сделки были ограничены Положением о генеральном директоре общества, которое не является учредительным документом акционерного общества. Истец не вправе был оспаривать сделку по данному основанию (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 2 февраля 2011 г. по делу № А33-2400/2009, определением ВАС РФ от 9 июня 2011 г. № ВАС-6674/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Аналогичный вывод суд сделал и в другом случае, когда ограничения полномочий были установлены в трудовом договоре (постановление Президиума ВАС РФ от 15 мая 2007 г. № 15780/06).

Директор АО может занимать должность в органах управления другой организации, если совет директоров разрешит ему это, приняв соответствующее решение (абз. 4 п. 3 ст. 69 Закона об АО).«.

19.06.2014

С уважением, Ирина Коноплева

эксперт Горячей линии «Системы Юрист»

Ответ утвержден Валентиной Яковлевой,

ведущим экспертом Горячей линии «Системы Юрист»

 

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.