Если мы готовы подписать договор только с протоколом разногласий

1277

Вопрос

Если мы готовы подписать договор только с протоколом разногласий, мы направляем подписанный договор и протокол. На самом договоре делается какая-либо отметка?

Ответ

: В договоре нужно указать, что он составлен с протоколом разногласий.

Такого мнения придерживаются суды, так как надпись на договоре о применении к отдельным положениям договора положения протокола разногласий, является доказательством применения тех или иных обязательств и прав сторон договора (Постановление ФАС ВВО от 09.11.2010 № А11-14496/2009, Постановление ФАС ВВО от 04.04.2007 № А28-2349/2006-124/9).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как вести себя при согласовании разногласий.

«Очень часто при написании протоколов разногласий приходится сталкиваться с удивлением со стороны представителей контрагента. Те говорят, что их юристы никогда не пишут протоколы разногласий, или же, что их компания работает только по своему типовому договору и не рассматривает никакие предложения по его изменению.

В таких случаях всегда хочется позвонить коллеге, инициировавшему договор (это может быть сотрудник отдела продаж или отдела закупок и т. п.), и сказать, чтобы искали другого контрагента, с которым будет проще работать. Но такая возможность есть не всегда — выбор контрагента, как правило, зависит от экономических соображений компании.

Поэтому юристам на этапе написания и согласования протокола разногласий нужно быть в первую очередь медиаторами, причем не только с контрагентами, но и со своими собственными коллегами. И тем и другим приходится зачастую объяснять, что при всей экономической выгоде готовящегося договора ряд его положений все же нужно изменить, так как они создают для организации слишком большие риски.

Договор приходится заключать с тем контрагентом, который есть, и только на его условиях. Что должен сделать юрист для защиты своей компании (131,4477)

Нужно посмотреть, какие риски могут возникнуть из-за такого договора и как их нивелировать.

Пример необоснованных требований контрагента на стадии заключения договора

В конце 2011 года компании с государственным участием стали рассылать своим контрагентам требования о раскрытии конечных бенефициаров под угрозой расторжения договора.

Гражданский кодекс РФ не предусматривает такую обязанность по уже заключенным договорам.

Более того, требование рассылалось для служебного пользования на основании постановления Правительства РФ, не прошедшего регистрацию в Минюсте России и противоречившего Гражданскому кодексу РФ и федеральному законодательству.

В то же время угроза расторжения договора была вполне реальна.

В такой ситуации организациям, получившим такие письма, оставалось только взвесить, с одной стороны, риски, вызванные раскрытием такой информации, и издержки по ее предоставлению, а с другой — важность сохранения договора именно с этим контрагентом. Нужно было проверить также, есть ли у госкомпании-контрагента право на односторонний отказ от исполнения договора. Ведь непредоставление запрошенной информации о конечных бенефициарах никак не могло служить формальным основанием для расторжения договора.

Кроме того, всегда нужно помнить, что даже договоры компаний-монополистов недействительны в той части, которая противоречит законодательству. А значит, даже если на стадии заключения договора пришлось согласиться на несправедливое условие, противоречащее законодательству, впоследствии его можно будет оспорить в суде.

Согласование протокола разногласий внутри компании

Иногда юридический отдел получает просьбу посмотреть договор до того, как он будет официально отправлен на согласование контрагенту: коллегам хочется понять, насколько серьезными будут замечания юристов и финансистов. Чаще всего юристы знают, какие замечания будут к договору у бухгалтеров и финансового отдела, и могут заранее сообщить о них. В таких случаях замечания могут быть внесены в текст договора изначально, и протокол разногласий может не понадобиться совсем. Но юридический отдел должен предупредить коллег, что в том случае, когда к такому тексту все же появятся замечания у других служб, придется объяснить контрагенту, что предварительное согласование, к сожалению, не означало готовности подписать договор именно в такой редакции.

Когда договор поступает в юридический отдел, очень часто хочется переделать две трети текста или сразу написать новый, потому что договоры содержат орфографические и синтаксические ошибки, противоречат Гражданскому кодексу РФ или вообще подготовлены на основе шаблона совсем другого вида договора, что вызывает негодование очень многих юристов. Иногда из текста договора возникает ощущение, что контрагент (например, покупатель) считает поставщика обязанным заплатить покупателю за сам факт заключения договора, поскольку санкции предусмотрены совершенно несимметричные и нелогичные.

Совет (166,750)

Перед тем как писать протокол разногласий на десяти листах, придираясь к каждому слову, нужно созвониться с менеджером, который инициировал заключение договора, и спросить: насколько контрагент важен, какие условия принципиальны для контрагента и что в договоре не нравится самому менеджеру.

Это не значит, что юристу придется учитывать все такие дополнительные пожелания. Зато коллеги будут убеждены, что не только они делают все, что в их силах, для подписания договора. Это способствует хорошим отношениям между юристами и другими отделами, что важно в тех случаях, когда юристам нужно убедить другие отделы в своей правоте, а не просто потребовать предоставить информацию.

После получения информации от коллег юристы делают окончательные выводы о необходимости протокола разногласий.

Отдельный вопрос — в какой срок нужно проверить договор.

Менеджеры отправляют его в юридический отдел, будучи уверенными, что ничего более срочного и важного у юристов нет, поэтому, скорее всего, уже через два—три часа у юристов раздастся звонок с вопросом: почему договор до сих пор не согласован.

Как правило, Положением о согласовании договоров предусмотрен срок, значительно превышающий тот, в который коллегам из других отделов хотелось бы получать согласования, поэтому всегда можно сослаться на локальные акты, принятые в компании. Однако это не спасет от повторного звонка еще через полчаса, а потом еще через час — уже от руководителя такого отдела, недовольного тем, что юристы некачественно работают.

Есть юристы, которые совсем не отвечают на звонки и даже внутри отдела общаются исключительно по электронной почте, но это все же крайность. Можно поступить очень просто: сообщить коллегам из других отделов, какие еще срочные договоры находятся на согласовании (прекрасно, если один из них инициирован дирекцией), и предложить им договориться между собой, кто важнее для компании. В этом случае желание вести торг с юристами за срочность согласования, как правило, пропадает.

После написания протокола разногласий договор попадает на согласование в финансовый отдел и бухгалтерию, и по итогам количество разногласий может вырасти.

Согласование разногласий с контрагентами

У протокола разногласий нет обязательной формы*, но составление его в письменном виде удобнее, чем чтение договора вслух по телефону.

Некоторые компании предпочитают согласованные протоколом разногласий изменения внести в итоговый текст договора (а не оформлять отдельным приложением), чтобы сократить количество документов. Обычно это устраивает обе стороны. Однако на такой вариант стоит соглашаться, только если он позволяет проследить, какие именно изменения были добавлены в первоначальный текст.

Иногда контрагенты считают возможным выделить изменения в тексте договора с помощью заливки текста изменений каким-либо цветом, не используя специальный режим текстового редактора (например, «Исправления» в Word). В этой ситуации, как и в любой другой, юристам нужно настоять на составлении письменного документа. К сожалению, бывают ситуации, когда цветом оказываются выделены далеко не все изменения, на самом деле внесенные в текст. Текстовые редакторы позволяют достаточно быстро провести построчную сверку документа, но лучше изначально договориться о составлении его в конкретной форме.

В разных компаниях ответственным за согласование протоколов разногласий с контрагентом является или менеджер, который ведет договор, или юридический отдел.

Обычно менеджер, который ведет договор, получает протокол разногласий к договору для обсуждения с контрагентом. Иногда контрагент соглашается с разногласиями, и на этом согласование заканчивается, но очень часто менеджеру нужна помощь юристов при обсуждении разногласий.

В некоторых случаях менеджер, получая договор с протоколом разногласий для дальнейшего обсуждения с контрагентом, сообщает своему юристу, что договор можно подписать только в редакции контрагента, который не согласен ни на какие правки.

Очень часто на самом деле это не так, но менеджеру просто не хочется заниматься переговорами. Если юридический отдел считает, что риски по договору серьезные, то руководитель отдела пишет свое заключение к договору и обосновывает необходимость протокола разногласий.

Крайней мерой можно назвать отказ юристов от визирования договора на таких условиях на основании написанного заключения — в этом случае решение о том, в какой редакции договор будет передан контрагенту, принимает генеральный директор. Юристы также должны обратить внимание дирекции на то, что менеджеры могут меняться, но договоры подписываются от имени компании, и все риски останутся в компании, даже если менеджер сменит место работы.

Внимание! (167,870) Разногласия по договору необходимо согласовать в срок, установленный Гражданским кодексом РФ

Юристы должны помнить, что срок согласования разногласий установлен Гражданским кодексом РФ и составляет 30 дней с даты их получения (получение новой оферты вместо акцепта)*. С одной стороны, принять меры по урегулированию разногласий должна сторона, которой они были направлены. Но с другой — обычно в заключении договора заинтересованы обе стороны, а если протокол разногласий не будет согласован, договор будет считаться незаключенным.

Иногда юристы контрагента отказываются общаться по телефону даже с юристами. В таком случае нужно постараться получить электронный адрес и согласовывать разногласия в переписке. У каждой стороны может быть принципиальная позиция по условиям договора. В случае когда договор заключить необходимо, но у сторон есть существенные разногласия, спор можно передать на рассмотрение суда, если между сторонами есть соглашение об этом*.

Обычно же, если у юридического отдела контрагента есть серьезные возражения против протокола разногласий, юристы созваниваются или встречаются, и обсуждают те условия договора, по которым обнаружились противоречия. Чаще всего юристы знают, какими пунктами они могут пожертвовать, чтобы договориться обо всех остальных.

Далее контрагент может написать согласование к протоколу разногласий или же согласованная редакция вносится в текст протокола разногласий или в текст договора. В договоре нужно обязательно указать, что составлен он с протоколом разногласий*.".

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.