Есть ООО. Состав: 1 юридическое лицо (80%)+2 физика (5%+15%)

121

Вопрос

Есть ООО. Состав: 1 юридическое лицо (80%)+2 физика (5%+15%). Юридическое лицо планирует продать свою долю 2 физикам + третьим лицам (в итоге 5 физиков). У этих 2-ух преимущественное право. Оферту я в любом случае направляю от продавца юрика в адрес самого ООО и двух оставшихся учредителей с предложением приобрести долю в размере 80%? А возможно, что эти два согласятся только на какую-то часть, допустим 4% и 16%? И нужно ли в этом случае оформлять от них акцепт или существует прямо на оферте указать, что "акцептую в размере такой-то доли"? Тогда следующий вопрос: необходим ли отказ от оставшейся доли? Не могу найти алгоритм действий, если продавец юридическое лицо (в основном физические лица).

Ответ

: Да, оферта в любом случае направляется от участника — юридического лица. Участники — физические лица могут по указанной цене приобрести часть доли, а не долю целиком. Тогда участники акцептуют оферту на часть предложенной доли по цене, исчисляемой от цены, указанной в оферте за всю долю. При этом часть доли может быть приобретена участником пропорционально размеру его доли, если иное не предусмотрено уставом. Акцепт следует совершить в виде отдельного документа. Требования к нотариальному удостоверению акцепта Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ не установлено. На оставшуюся часть доли участникам следует сделать заявление об отказе от оферты, которое удостоверяется в нотариальном порядке. О порядке реализации преимущественного права читайте в рекомендации ниже.

 

С учетом положений статьи 163 ГК РФ, так как заявление об отказе от оферты должно быть удостоверено нотариально (пункт 6 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ), то акцепт оферты следует удостоверить в нотариальном порядке.

Участникам — физическим лицам следует сделать отказ от оферты на ту часть доли, которая остается от акцептованной части, так как при отсутствии отказов для реализации части доли третьим лицам участнику — продавцу необходимо будет ожидать истечения срока использования данного преимущественного права (пункт 6 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Так же предлагаем ознакомиться с рекомендацией Что нужно учитывать при продаже и ином отчуждении своей доли в ООО.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: В каких случаях возникает преимущественное право покупки доли в ООО, и как его не нарушить.

«Если доля в ООО продана третьему лицу с нарушением преимущественного права, любой участник (и само общество) могут в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя.

При этом продавец должен будет компенсировать покупателю расходы, понесенные на покупку доли, которая была продана ему с нарушением преимущественного права (п. 18 ст. 21 Закона об ООО)*.

Чтобы избежать подобных последствий, нужно знать, в каких именно случаях возникает преимущественное право и как его не нарушить, отчуждая долю третьему лицу.

Что такое преимущественное право и когда оно возникает

Когда один из участников желает продать свою долю в ООО третьему лицу, у оставшихся участников возникает преимущественное право покупки этой доли. Такое правило предусмотрено в пункте 4 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Преимущественное право участников выражается в том, что «в очереди» за долей они «стоят» перед третьими лицами.

Преимущественное право могут иметь не только участники, но и само общество.

Такое право общества возникает лишь тогда, когда это предусмотрено уставом (п. 4 ст. 21 Закона об ООО)*.

Включая в устав такое положение, нужно установить сроки использования преимущественного права участниками и обществом (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

Если сроки не установить, у общества не будет реальной возможности воспользоваться преимущественным правом, поскольку она возникает лишь тогда, когда участники не использовали свое право (отказались либо срок для его использования истек), а третьи лица еще не получили право покупки.

То есть «в очереди» за долей общество «стоит» после участников, но перед третьими лицами (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Сроки нужно установить как раз для того, чтобы точно определить этот отрезок времени.

Уступать или передавать кому-либо свое преимущественное право запрещено.

Используя преимущественное право, участники могут приобрести продаваемую долю по цене предложения третьему лицу или по другой цене, когда она заранее была определена в уставе. Причем установленная заранее цена должна быть одинаковой для всех участников.

Как заранее определить цену доли в ООО на случай покупки ее с использованием преимущественного права

Прежде всего нужно внести в устав соответствующие положения.

Внести их можно лишь по единогласному решению участников, принятому на общем собрании.

Цену покупки доли в уставе можно установить*:

  • в твердой денежной сумме;
  • на основании одного из критериев, которые определяют стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и т. п.).

Когда цена будет установлена в уставе, купить долю участникам (и обществу) можно будет только по этой цене. По цене предложения доли третьему лицу купить ее будет уже нельзя. Когда любой из участников решит продать свою долю третьему лицу, установленная цена будет равна для всех оставшихся участников (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Для общества можно установить цену выше, чем для участников.

Заранее установленная цена дает участникам и обществу реальное преимущество в покупке доли — продавец не сможет «обойти» преимущественное право участников, установив для них чрезмерно высокую цену.

Цена продажи доли третьему лицу не должна быть ниже цены, установленной в уставе (если для участников и общества установлена разная цена, то исходной будет цена, установленная для общества согласно п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

Участники вправе пробрести долю только в части, пропорциональной размерам их долей (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Не соблюдать это правило можно, только когда это разрешает устав*. Включить такое положение в устав участники могут по единогласному решению.

Дополнительно в уставе можно предусмотреть, что участники или общество могут использовать преимущественное право частично и приобрести только часть от положенной им части доли. Включить такое положение в устав участники могут по единогласному решению. Однако, как показывает практика, участники могут использовать свое право частично только при согласии продавца продать долю частично (постановление ФАС Поволжского округа от 1 июня 2011 г. по делу № А72-6793/2010).

Устав может предусматривать и иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Необходимо отметить, что преимущественное право не возникает при продаже доли одному из участников общества, а не третьему лицу (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Пример из практики: суд отказал участнику в требовании перевести на него права покупателя доли, так как в данном случае участники не обладали преимущественным правом, поскольку доля продана не третьему лицу, а одному из участников

11 июля 2007 года два участника ООО «Д.» заключили договор купли-продажи доли в размере 1,12 процента от величины уставного капитала.

Другой участник — гражданка Е. обратилась в арбитражный суд с требованием о переводе на нее прав и обязанностей покупателя по указанному договору купли-продажи, считая, что ее преимущественное право покупки доли было нарушено.

Суд занял позицию ответчиков (продавца и покупателя доли). Суд указал на то, что преимущественное право покупки доли возникает у участника только в случае продажи доли третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. Поскольку спорная сделка совершена между участниками, преимущественное право покупки у других участников, в том числе у истца, не возникло.

Устав может предусматривать необходимость получить согласие других участников общества на переход доли в уставном капитале от одного участника к другому*, но в данном случае это не предусмотрено.

В удовлетворении исковых требований было отказано (постановление ФАС Уральского округа от 23 июля 2008 г. № Ф09-5154/08-С4 по делу № А76-23768/2007-7-694/93).

Как не нарушить преимущественное право

Закон обязывает соблюдать преимущественное право, однако на практике его нередко обходят или просто игнорируют.

Как соблюсти преимущественное право

Если участнику не принципиально, кому продать долю (третьему лицу или остальным участникам ООО), то преимущественное право лучше соблюсти. Это позволит избежать излишних рисков, в частности, риска оспаривания сделки как притворной (п. 2 ст. 170 ГК РФ).

Продавать долю с соблюдением преимущественного права нужно в следующем порядке*.

1. Участник, который намерен продать свою долю, должен известить об этом остальных участников и само общество. Для этого нужно через общество направить оферты, в которых нужно указать цену и другие условия продажи доли, то есть предложить им купить долю.

Оферта считается полученной всеми участниками в момент ее получения обществом.

Оферта считается неполученной, если до ее получения обществом участнику поступило извещение о ее отзыве. После того как оферта поступила в общество, отозвать ее можно только с согласия всех участников, если иное не предусмотрено уставом.

Такие правила установлены в пункте 5 статьи 21 Закона об ООО.

Внимание! Если примерно одновременно планируется провести несколько сделок по продаже долей в ООО, продавцам необходимо учитывать: как только сделка по уступке доли будет заверена у нотариуса, у приобретателя доли может возникнуть преимущественное право приобрести другие доли.

Приобретатель доли становится полноправным участником общества уже с даты нотариального удостоверения сделки по уступке доли (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). В связи с этим преимущественное право приобрести доли у других участников-продавцов может возникнуть у него с указанной даты.

В случае нарушения этого права новый участник может обратиться в суд с требованием перевести на него права и обязанности покупателя доли. Это подтверждает судебная практика (постановление Президиума ВАС РФ от 27 июля 2011 г. № 2600/11).

2. В течение 30 дней с даты получения оферты обществом участники акцептуют оферту. Устав может предусматривать более продолжительный срок для использования преимущественного права (абз. 2 п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

Если устав предоставляет преимущественное право и самому обществу, то в нем (в уставе) должны быть определены сроки для реализации преимущественного права участниками и обществом (абз. 3 п. 5 ст. 21 Закона об ООО).

Нотариально заверять сделку купли-продажи в таком случае не нужно (п. 11 ст. 21 Закона об ООО)*.

Если отдельные участники отказались от использования преимущественного права или приобрели лишь часть от положенной им части доли, другие участники могут купить оставшуюся долю. Такую долю участники могут приобрести пропорционально размерам их долей.

Устав может устанавливать иной порядок приобретения оставшейся доли (абз. 4 п. 5 ст. 21 Закона об ООО)*.

3. Преимущественное право участников (и общества) прекращается, когда истекает срок использования ими такого права.

Преимущественное право прекращается также в том случае, когда до истечения срока от участников (потенциальных покупателей доли) в общество поступили нотариально заверенные заявления об отказе от использования преимущественного права, а от общества (если ему предоставлено преимущественное право) аналогичное заявление поступило самому участнику — продавцу доли (п. 6 ст. 21 Закона об ООО).

4. Если участники или само общество не приобрели долю в течение установленного срока, ее можно продать третьему лицу.

Цена продажи доли не может быть ниже той, что была указана в оферте (или установленной уставом цены, при этом если для участников и общества уставом установлена разная цена, то ориентироваться нужно на цену, предусмотренную для общества).

Условия продажи также должны соответствовать тем, которые указывались в оферте (п. 7 ст. 21 Закона об ООО)*.

Как обходят преимущественное право

Иногда продавцу доли в ООО нужно, чтобы она перешла к конкретному лицу, которое не является участником общества. Для этого на практике вместо договора купли-продажи заключают договор дарения, договор мены или иной договор, по которому доля не продается, а отчуждается любым иным образом.

Преимущественное право участников действует при отчуждении доли только путем продажи и не распространяется на иные случаи отчуждения доли*.

Правомерность данной позиции подтверждает судебная практика (подп. «б» п. 12 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — постановление № 90/14), п. 7 Рекомендаций Научно-консультативного совета при ФАС Уральского округа № 3/2007).

Однако нужно учитывать, что нарушение преимущественного права, в том числе путем сокрытия реальной сделки купли-продажи, неизбежно влечет риск оспаривания заключенной сделки как притворной (п. 2 ст. 170 ГК РФ) и (или) перевода прав и обязанностей покупателя по сделке на лицо, преимущественное право которого было нарушено (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). В связи с этим возможно, что продавцу придется отстаивать свою позицию в суде, подтверждая реальность отношений, сложившихся между сторонами по сделке.

Пример из практики: суд отказал в признании сделки недействительной, указав, что преимущественное право покупки доли не распространяется на случаи безвозмездной передачи (дарения) участником принадлежащей ему доли третьему лицу

Гражданин А. являлся участником ООО «Г.» с долей в уставном капитале общества в размере 51 процента.

4 февраля 2009 года А. и И. подписали акт приема-передачи доли в уставном капитале ООО «Г.», согласно которому А. передал И. 49 процентов своей доли, что составляет 25 процентов уставного капитала, а И. указанную долю принял. Как позже установил суд, доля была передана безвозмездно.

Через некоторое время гражданин М., который являлся участником того же общества, обратился в арбитражный суд с требованием признать недействительным указанный акт и перевести на него права и обязанности приобретателя доли.

Суд установил, что устав ООО «Г.» не устанавливал обязанности получать согласие всех участников при уступке доли третьему лицу, при этом гражданину И. доля была передана безвозмездно.

Суд отказал в удовлетворении исковых требований. При этом суд сослался на подпункт «б» пункта 12 постановления № 90/14, согласно которому преимущественное право покупки доли не распространяется на случаи безвозмездной передачи (дарения) участником принадлежащей ему доли третьему лицу (постановление ФАС Уральского округа от 24 марта 2011 г. № Ф09-672/11-С4 по делу № А07-26728/2009).

Пример из практики: суд установил, что договор мены прикрывает фактически заключенный договор купли-продажи, и признал его недействительным

Гражданин П. 4 мая 2007 года по договору купли-продажи продал гражданину М. свою долю в ООО «Р.» в размере 45 процентов уставного капитала и получил за нее 45 000 руб., о чем собственноручно составил расписку.

При этом преимущественное право второго участника — гражданки С. было проигнорировано.

Чтобы прикрыть нарушение преимущественного права, П. и М. составили договор мены от 20 апреля 2007 года, согласно которому П. передал М. долю, а взамен получил картину неизвестного автора «После летнего ливня».

Документы, которые подтверждают передачу картины, не оформлялись.

С., узнав о нарушении своего права, обратилась в арбитражный суд с требованием перевести на нее права и обязанности покупателя по договору от 4 мая 2007 года, а также признать договор мены недействительной сделкой, которая прикрывает куплю-продажу доли.

Суд, имея в материалах дела два подписанных договора (договор купли-продажи и договор мены), выяснял вопрос, имеющий существенное значение для дела, — производились ли расчеты за долю между П. и М.

Установив, что факт передачи денег подтверждает расписка, и в то же время нет доказательств, которые подтверждали бы факт передачи картины, суд счел доказанным, что доля была передана по договору купли-продажи.

Суд признал недействительным договор мены, поскольку он был направлен на сокрытие отчуждения доли по договору купли-продажи без намерения создать те правовые последствия, которые связаны с заключением договора мены.

Исковые требования были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 апреля 2008 г. по делу № А13-6081/2007).".

Недвижимость: что изменилось после 1 января 2017 года

Не пропустите 14 апреля большую онлайн-конференцию для юристов. Неподражаемый Роман Бевзенко обсудит с практикующими юристами и представителями Росреестра и МФЦ «Мои документы» проблемы нового закона о регистрации недвижимости.

Это бесплатно



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.