По договору поставки Поставщик обязуется передать производимый или закупаемый им товар в собственность Покупателю, а Покупатель принять его и оплатить

1182

Вопрос

По договору поставки Поставщик обязуется передать производимый или закупаемый им товар в собственность Покупателю, а Покупатель принять его и оплатить. По договору подряда Подрядчик изготавливает или перерабатывает (обрабатывает) вещь и передает ее Заказчику. Таким образом, при поставке передается в собственность какой-то типовой товар, а по договору подряда изготавливается какая-то индивидуальная вещь. В практической деятельности очень часто в договор поставки включают условия о том, что вещь должна быть изготовлена и поставлена в соответствии с чертежами, которые согласуются сторонами. Или, например, такие условия включают: "Качество товара должно соответствовать Техническому соглашению и согласованной конструкторской документации", или, например, "качество поставляемого товара должно соответствовать чертежу такому-то" (имеется в ввиду индивидуальный чертеж Заказчика, согласованный с Поставщиком (Подрядчиком)). Допускается ли включение таких условий в договор поставки? В случае спора, какие нормы будут применяться - нормы о поставке или нормы о подряде? Дело в том, что стороны, как правило, не хотят подписывать договор подряда, так как в целях налогообложения для предприятий важна накладная формы ТОРГ-12, а не акт выполненных работ. Как поступать в таких случаях, когда в договор поставки необходимо вписывать условия, присущие, по своей сути, договору подряда?

Ответ

Включение условий подряда и поставки в один договор допускается. В части условий по поставке товара к договору применяются нормы статей 506-524 ГК РФ, а в части условий по порядным отношениям к договору применяются нормы Главы 37 ГК РФ. О том, что надо учесть при заключении смешанного договора с элементами поставки и подряда читайте в рекомендации ниже.

 

По квалификации договора, который имеет признаки договора подряда и признаки договора поставки, суды не имеют одинакового мнения.

Договор, в соответствии с которым исполнитель (поставщик или подрядчик) обязуется выполнить работы по индивидуальному проекты и осуществить доставку результата, признается договором подряда (Определение ВАС РФ от 16.12.2010 № ВАС-16461/10; Постановление 7ААС от 18.12.2008 № А03-7200/2008).

ФАС СЗО в Постановлении от 14.12.2009 № А52-326/2008 установил, что договор, содержащий вышеуказанные признаки, носит смешанный характер.

В любом случае, если договор признается договором подряда либо носит смешанный характер и имеет признаки договора подряда, отсутствие подписанного акта приемки выполненных работ является нарушением порядка приемки работ, установленным статьей 720 ГК РФ. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

1. Рекомендация: Что нужно учесть продавцу при заключении смешанного договора на поставку и монтаж оборудования.

«Договор на поставку и монтаж оборудования активно используется на практике. Он является смешанным и содержит в себе элементы поставки и подряда (о разнице между этими договорами подробнее см. Как подрядчику выбрать между договором подряда и другими договорами). То есть к отношениям сторон в соответствующих частях будут применяться правила глав 30 и37 Гражданского кодекса РФ, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ). При этом не имеет значения, какое из обязательств в договоре более значимо для покупателя.

Однако продавцу нужно иметь в виду, что суды часто сводят договор на поставку и монтаж оборудования к одному из уже предусмотренных Гражданским кодексом РФ типов договора. Подробнее о причинах этого и возникающих при этом рисках см.ниже.

Существенные условия договора

Договор на поставку и монтаж оборудования в первую очередь должен содержать условия, которые являются существенными для его элементов (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ):

1) для договора поставки:

  • о товаре (наименование и количество) — то есть предмет договора;
  • о сроке поставки;
  • о цене товара;
  • об ассортименте товара.

Последние три условия не всегда признаются существенными. Однако, чтобы избежать возможных неблагоприятных последствий, их лучше согласовать;

2) для договора подряда:

  • о конкретных видах работ (с указанием их наименования, содержания и объема); об объекте, на который направлены работы; о результате, к которому должны привести подрядные работы, — то есть предмет договора;
  • о сроке выполнения работ;
  • о цене работ (это условие не всегда признается существенным, но его тоже лучше согласовать)*.

Также нужно учитывать, что к существенным условиям относятся и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Внимание! Если в договоре на поставку и монтаж оборудования будет отсутствовать какое-либо существенное условие в части поставки или подряда, то суд признает договор незаключенным в соответствующей части.

Для продавца это может стать причиной значительных потерь. См., например, Чем грозит поставщику признание договора незаключенным, Чем грозит подрядчику признание договора незаключенным.

Пример из практики: суд признал договор незаключенным и отказал продавцу во взыскании договорной неустойки и обязании покупателя принять изготовленный товар

Между ООО «Е.» (продавец) и ООО «Б.» (покупатель) был подписан договор поставки и монтажа автофургонов.

Продавец передал часть автофургонов, однако покупатель их оплатил не в полном объеме.

ООО «Е.» обратилось в арбитражный суд с требованием обязать покупателя принять оставшиеся 41 автофургон, а также взыскать основной долг и пени за просрочку платежа.

Суд признал спорный договор смешанным, содержащим в себе элементы договоров поставки и подряда.

Так как стороны не согласовали количество поставляемого товара, а также начальный и конечный сроки выполнения работ по монтажу автофургонов, суд признал договор незаключенным. Данный факт стал основанием для отказа во взыскании договорной неустойки и обязании покупателя принять 41 автофургон.

Суд удовлетворил иск только в части взыскания основного долга (постановление ФАС Поволжского округа от 25 января 2011 г. по делу № А72-6647/2009).

О том, как помешать покупателю признать договор в части поставки незаключенным, см. специальную рекомендацию. Например, если договор в части, заключенность которой контрагент ставит под сомнение, был фактически исполнен и при этом у сторон на стадии исполнения не возникло разногласий, то суд признает соответствующую часть договора заключенной. Это связано с тем, что в таких ситуациях возникшая правовая неопределенность устраняется фактическим исполнением (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19 января 2011 г. по делу № А82-5750/2009).

Если договор все же будет признан незаключенным в части поставки или подряда, то это не повлечет за собой признание незаключенным всего смешанного договора в целом. В той части, для которой все необходимые условия согласованы, смешанный договор может быть исполнен его сторонами.

Обоснование

Данный подход вытекает из необходимости обеспечения стабильности гражданского оборота, баланса интересов и защиты законных ожиданий его добросовестных участников.

Президиум ВАС РФ в постановлении от 8 февраля 2011 г. № 13970/10 указал: «В случае наличия спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства, а также исходя из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной статьей 10Гражданского кодекса Российской Федерации». Если договор на поставку и монтаж оборудования будет признан незаключенным в части поставки, это может повлечь невозможность его исполнения.

Внимание! Если договор на поставку и монтаж оборудования будет признан незаключенным в части поставки, это может повлечь невозможность его исполнения.

На практике такая ситуация встречается довольно часто. Так, если стороны не согласовали условие о товаре, который поставляется, то монтаж осуществить невозможно.

Однако смешанный договор в части монтажа все равно будет считаться заключенным. Он просто будет неисполнимым, поскольку неясно, в отношении какого изделия производить работы.

См., например, постановление ФАС Уральского округа от 3 февраля 2010 г. № Ф09-101/10-С3 по делу № А07-9384/2009.

Внимание! Сроки поставки и окончания выполнения работ, а также цена товара и цена работ в договоре на поставку и монтаж оборудования должны быть четко разделены.

Это связано со следующим.

1. Суд может прийти к выводу об отсутствии какого-либо из этих сроков (или какой-либо цены) и признать договор на изготовление и поставку товара незаключенным в части или полностью. Так, ФАС Московского округа указал: «...вопреки доводам ответчика о том, что исполнение положений о поставке и подряде является неразрывным, заключение договора подряда подразумевает определение начальных и конечных сроков выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ), чего стороны в договоре... не сделали. Данное обстоятельство... положено судами... в основу вывода о незаключенности договора... в части условий о подряде (постановление ФАС Московского округа от 21 апреля 2008 г. № КГ-А40/3118-08 по делу № А40-36959/07-63-325).

2. Даже если договор будет признан заключенным:

  • могут возникнуть трудности с получением оплаты, если продавец не докажет, что исполнил все обязательства по смешанному договору (при несогласованности цены). Подробнее см. Какие риски могут возникнуть у продавца в ходе исполнения смешанного договора на поставку и монтаж оборудования;
  • суд может трактовать условия об ответственности не в пользу продавца (при несогласованности срока).

Пример из практики: суд отклонил довод продавца о том, что неустойкой обеспечено исполнение обязательства только в части поставки товара, а не в части выполнения работ по монтажу и пусконаладке, и частично удовлетворил иск покупателя

Между ООО «К.» (покупатель) и ООО «И.» (продавец) был заключен договор, по которому продавец обязался изготовить и поставить изделия, а также провести монтажные и пусконаладочные работы. При этом стороны установили для каждого изделия единый срок изготовления, поставки, монтажа и пусконаладки.

Также в договоре было предусмотрено: «...поставщик обязан уплатить покупателю неустойку в размере 0,1 процента от суммы договора за каждый день просрочки поставки с момента нарушения сроков...» (пункт 5.3 договора).

Так как продавец не выполнил свои обязательства в установленный срок, ООО «К.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 910 370 руб. неустойки за просрочку.

ООО «И.» указало: «...неустойкой обеспечено исполнение обязательства... в части поставки товара, а не обязательства в части выполнения работ по монтажу и пусконаладке. Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства просрочки исполнения... обязательств по поставке изделий, то отсутствуют и основания для применения мер ответственности, предусмотренных договором».

Однако довод продавца был отклонен: «...Суды учли, что данный договор является смешанным и поставка согласованных сторонами изделий неразрывно связана... с действиями по их изготовлению, монтажу и пусконаладке. Кроме того, пункт 5.3 договора содержит отсылку к пункту 3.2 договора, по которому установлены общие сроки изготовления, поставки, монтажа и пусконаладки партий изделия № 1. Таким образом, закрепленное в пункте 5.3 договора условие об уплате неустойки относится не только за нарушение сроков поставки, но и всего комплекса работ».

Суд взыскал с поставщика 455 185 руб. неустойки (постановление ФАС Поволжского округа от 28 июня 2010 г. по делу № А65-17100/2009).

Иные условия, на которые необходимо обратить внимание

Иных условий, на которые стоит обратить внимание при заключении договора на поставку и монтаж оборудования, довольно много. Подробнее о них рассказано в рекомендациях о договорах поставки и подряда: Что необходимо проверить поставщику при заключении договора поставки и Что необходимо проверить подрядчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски. Однако в дополнение к этому важно учитывать следующие особенности смешанных договоров.

1. Фраза «если иное не вытекает из соглашения сторон» в пункте 3 статьи 421 Гражданского кодекса РФ (о правовом регулировании смешанных договоров) не относится к императивным нормам, установленным для поставки и подряда. Эти нормы нельзя изменить или отменить таким соглашением (ст. 422 ГК РФ)*.

Внимание! Чтобы определить нормы, которые применяются к отношениям сторон из смешанного договора, необходимо учитывать его общую цель. Если конкретная норма о договоре поставки или подряда противоречит ей, суд может отказать в применении этой нормы, даже если она императивная.

Это обусловлено «существом смешанного договора» (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Наиболее типичный (и часто встречающийся на практике) пример в этом отношении — применение норм об одностороннем отказе от исполнения договора. Так, статья 717 Гражданского кодекса РФ предоставляет заказчику право при соблюдении определенных условий в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора. Однако эта норма подлежит применению, только когда это не противоречит существу договора.

Так, ФАС Уральского округа при рассмотрении спора о смешанном договоре с элементами подряда, возмездного оказания услуг и агентирования указал: «...при рассмотрении данного дела суду следует руководствоваться не только нормами права о возмездном оказании услуг, но и положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, касающимися агентского договора, договора подряда. <...> В п. 7.1 названного договора стороны предусмотрели возможность его расторжения до полного исполнения сторонами своих обязательств исключительно по решению суда... или по письменному соглашению сторон. Поскольку возможность отказа истца от исполнения договора в одностороннем порядке договором... не предусмотрена, при этом доказательства наличия соглашения, предусмотренного п. 7.1 договора, в материалах дела отсутствуют, суд апелляционной инстанции, обоснованно, руководствуясь положениями ст. 717, 782, 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации в совокупности и с учетом условий заключенной между сторонами сделки, пришел к выводу о том, что одностороннее расторжение названного договора в данном случае не допускается» (постановление ФАС Уральского округа от 31 августа 2010 г. № Ф09-6791/10-С5 по делу № А60-62895/2009-С1). В результате суд отказал в применении пункта 1 статьи 782 Гражданского кодекса РФ, который содержит императивное правило для договора возмездного оказания услуг. Указанный пример можно по аналогии применять и к отношениям из договора на изготовление и поставку товара.

2. Должны быть четко разграничены условия договора. То есть необходимо разделить положения, которые относятся к выполнению работ, и положения, касающиеся передачи товара. Это поможет избежать споров с покупателем и невыгодной трактовки условий договора судом*.

Внимание! Если при рассмотрении спора у суда возникнут сомнения по поводу того, к какому элементу смешанного договора относятся меры обеспечения и ответственности за неисполнение обязательств, то продавец лишится возможности их применять.

«В ситуации, когда... невозможно бесспорно установить, за какое нарушение стороны договорились... применять [неустойку], удовлетворение требования о [ее] взыскании... не будет соответствовать критериям добросовестности и разумности действий участников гражданских правоотношений». На это указал Тринадцатый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении спора о смешанном договоре на изготовление и поставку товара (постановление от 11 июня 2009 г. по делу № А56-57215/2008). Однако этот вывод в равной степени относится и к договору на поставку и монтаж оборудования.

На что обратить внимание, чтобы суд признал договор смешанным

Если суд не применит к отношениям сторон норму о смешанных договорах (п. 3 ст. 421 ГК РФ), то продавец может понести значительные потери. Это связано с тем, что суд в таких случаях будет рассматривать договор либо как поставку (и применятьгл. 30 ГК РФ), либо как подряд (и применять гл. 37 ГК РФ). В итоге к правоотношениям будут применяться не те нормы, на которые ориентировался продавец.

Какие неблагоприятные последствия могут возникнуть для продавца, если суд квалифицирует заключенный договор как договор поставки*

Продавец не сможет воспользоваться теми правами, которые предоставлены подрядчику по договору подряда, то есть в случае просрочки не сможет сослаться на обстоятельства, грозящие годности и прочности результатов работы, если таковые стали причиной приостановки исполнения договора.

Кроме того, будут иметь место те же последствия, которые наступили бы, если бы суд признал соответствующую часть договора незаключенной.

Какие неблагоприятные последствия могут возникнуть для продавца, если суд квалифицирует заключенный договор как договор подряда*

Среди неблагоприятных последствий можно назвать, например, то, что продавец будет отвечать за поставленное оборудование, даже если оно качественное (в случае строительного подряда). Для этого достаточно, чтобы использование такого оборудования было невозможно либо вело к ухудшению качества выполняемых работ (п. 2 ст. 745 ГК РФ).

Кроме того, будут иметь место те же последствия, которые наступили бы, если бы суд признал соответствующую часть договора незаключенной.

Почему суды могут отказаться применить норму о смешанных договорах?

Главная причина — договор является смешанным только по названию, а по сути целиком укладывается в модель договора поставки или договора подряда. Иными словами, предмет основного обязательства (поставки или подряда) полностью регулирует возникшие между сторонами отношения. При этом основным обязательством считается то, которое является доминирующим (и по значению в отношениях сторон, и по урегулированности в договоре). Часто именно его нормами и руководствуется суд.

Например, нет оснований считать договор смешанным, если продавец обязался поставить материал для работы и использовать его при исполнении договора. Такая ситуация (выполнение работы иждивением подрядчика) полностью охватывается положениями статьи 704 Гражданского кодекса РФ и «не требует квалификации соответствующего договорного условия в качестве элемента договора поставки» (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 марта 2010 г. по делу № А45-7361/2009).

Внимание! Если без монтажа эксплуатация оборудования невозможна, то суд может не признать договор смешанным и будет руководствоваться лишь нормами о договоре поставки.

Такая позиция судов представляется довольно спорной, однако она все же встречается на практике.

Пример из практики: суд отклонил довод о смешанном характере договора, так как без выполнения работ эксплуатация оборудования невозможна.

Между индивидуальным предпринимателем А. (заказчик) и ООО «М.» (поставщик) заключен договор на изготовление, поставку и пусконаладку оборудования (автоматическая линия для выпечки печенья в формах).

Заказчик произвел оплату по договору, однако поставщик ненадлежащим образом выполнил свои обязательства.

А. обратился в арбитражный суд с иском о расторжении договора, взыскании денежных средств, перечисленных по договору.

Суд отверг доводы поставщика о смешанном характере договора и руководствовался лишь нормами о поставке.

«Согласно пункту 1.1 предметом договора наряду с изготовлением и поставкой оборудования определены пусконаладочные работы.

Как установлено судом... без осуществления этапа пусконаладочных работ эксплуатация оборудования невозможна.

При данных обстоятельствах вывод... о том, что монтаж и пусконаладочные работы являются этапом, необходимым для передачи результата поставки, является правомерным».

Суд сослался на заключение экспертизы, которая подтвердила непригодность оборудования для работы, и удовлетворил иск в полном объеме (постановление ФАС Поволжского округа от 15 марта 2010 г. по делу № А49-3887/2009).

Как видно из приведенного примера, суд признал монтаж «этапом, необходимым для передачи оборудования». То есть работы признаны своеобразным условием для этого.

Что может стать причиной того, что суд признает работы этапом поставки? Специфика поставляемого оборудования, а именно:

  • если данный вид оборудования изготавливает только продавец;
  • если оно нуждается в монтаже;
  • если проведение монтажа собственными силами или силами третьих лиц с большой долей вероятности приведет к повреждению или утрате оборудования.

Однако монтаж и поставка — это все же два разных обязательства. Поэтому более правильной представляется правовая позиция тех судов, которые руководствуются правилом «включение в договор элементов другого договора свидетельствует о его смешанном характере» и признают договор смешанным.

Будет ли договор считаться недействительным, если суд признает недействительным один из его элементов (поставку или подряд)

Недействительность части сделки не влечет автоматической недействительности прочих ее частей (ст. 180 ГК РФ). См., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 1 марта 2006 г. № Ф04-666/2006(20047-А46-39), в котором суд, рассматривая вопрос из смешанного договора аренды и купли-продажи (недействительный элемент), указал: «...вывод суда о ничтожности в целом договора аренды является ошибочным, противоречащим фактическим обстоятельствам дела, статье 180 Гражданского кодекса Российской Федерации и нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим арендные отношения». По аналогии указанный вывод суда можно использовать и к договору на поставку и монтаж оборудования.

Однако указанное правило действует только для тех случаев, когда можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. То есть нужно учитывать правовую связь элементов смешанного договора — они не должны быть взаимосвязаны и взаимообусловлены настолько, чтобы образовывать неразрывное целое, при котором часть сделки не может быть выделена отдельно.

Если элементы договора взаимообусловлены и один из них будет признан недействительным, то смешанный договор является недействительным в целом.

Так, если для одного из договоров в составе смешанного договора была предусмотрена особая форма, то ее несоблюдение может привести к признанию недействительным всего договора. Это связано с тем, что требование об особой форме договора будет распространяться на весь смешанный договор в целом, даже если для других его элементов оно не предусмотрено. Однако если элементы договора (подряд и поставка) не были взаимосвязаны, то несоблюдение особой формы не влечет недействительности всего смешанного договора в целом.

См. также Риски смешанных договоров. Как разграничить поставку и подряд, Работа с контрагентом по смешанному договору. Риски, которые возникают у сторон, и как их можно предупредить*.".

2. Гражданский Кодекс РФ, Часть 2.

"Статья 720. Приемка заказчиком работы, выполненной подрядчиком

1. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику*.

2. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

3. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки)*.

4. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении.

5. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.

6. Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном статьей 327 настоящего Кодекса.

7. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.".



Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль