Субординация кредиторов

1272
Стенограмма лекции Р. С. Бевзенко

Смотрите видеолекцию

Субординация кредиторов

Р. С. Бевзенко:

Соглашение о субординации кредиторов

Ст. 309.1 регулирует очень интересную конструкцию под названием «субординация кредиторов» или «соглашение кредиторов о порядке осуществления прав по обязательствам». Эта новая норма появилась в ГК РФ в ходе реформы обязательственного права и вступила в силу с 01 июня 2015 г., все соглашения о субординации, заключенные до этой даты, действительны, это связано с принципом свободы договора.

Кодекс устанавливает правила о том, что кредиторы одного должника по однородным обязательствам - в первую очередь, это денежные обязательства, - могут заключить соглашение о порядке удовлетворения их требований к должнику, в т. ч., об очередности удовлетворения либо о непропорциональности распределения исполнения.

Как работает соглашение о субординации кредиторов

Для чего это нужно?

Представьте, что есть должник, который должен двум кредиторам, А и Б, 100 руб.. У этого должника неважное финансовое положение, скорее всего, он скоро станет банкротом. Кредиторы А и Б кровно заинтересованы в том, чтобы помочь должнику не свалиться в банкротство, потому что они понимают, что, скорее всего, должник вряд ли, будучи в банкротстве, сможет отдать долги, и кредиторы, скорее всего, ничего не получат. Представим, что А и Б - это единственные кредиторы нашего должника. Задача кредиторов – найти кого-то, кто сможет оказать финансирование должнику с тем, чтобы он выпутался из этой сложной ситуации. И кредиторы А и Б приходят к кредитору С. И рассказывают историю, что у них есть должник, он хороший, нормальный, но просто у него сейчас проблемы с деньгами. И они спрашивают кредитора С о том, не мог ли он оказать этому должнику кредит. Кредитор С, удивляясь, говорит о том, что А и Б хотят его руками решить свои собственные проблемы: если  он окажет кредит должнику, а тот все-таки не справится и обанкротится, то ему (С) придется на равных конкурировать за раздел имущественной массы должника. Кредитор С говорит о том, что он не хочет рисковать, что А и Б должны сами решать свои проблемы. На что А и Б говорят, что не могут, потому что у них и так выбран лимит рисков на какого-то одного должника, и они не могут больше ему оказывать кредиты. Тогда А и Б предлагают С сделать следующую сделку. Они предлагают заключить соглашение о том, что С предоставляет кредит должнику, но если должник обанкротится и не вернет кредит, то у С будет приоритет при удовлетворении своих требований из имущественной массы должника по отношению к А и Б. Это уже кредитору С интересно, потому что в случае банкротства у него будет позиция № 1. Т. е. С должен оказать должнику кредит на сумму 100 руб., т. е. должник должен будет трем кредиторам по 100 руб. А если между ними нет соглашения о субординации, это означает, что - должник-банкрот, представим, что у него в массе 150 руб., - все кредиторы получат по 50 руб., это принцип pro rata, пропорциональности.

Если же заключить соглашение о субординации, о том, что в случае банкротства должника требование С пользуется приоритетом перед требованиями А и Б, то, когда должник обанкротится, С получит 100, а А и Б получат остаток – по 25 руб. это и есть договорная субординация кредиторов, т. е. кредиторы по общему правилу в рамках банкротства должника равны, но своим соглашением стороны обязательств могут договорится о том, что позиция одного из кредиторов будет круче, чем позиции других.

Кредитор не согласен подписать соглашение о субординации

Как быть, если кто-то из кредиторов не согласен подписать такое соглашение?

Представим, что кредитор А отказывается участвовать в субординации, ее подписывают кредитор Б и С. Кредитор С оказывает кредит на сумму 100 руб., должник банкротится, у него в конкурсной массе 150 руб.. У нас есть А, который не субординировался, В, который субординировался, и С, который самый старший кредитор. Тот, кто не участвовал в субординации, не может быть ею затронут, это фундаментальный принцип договорного права. Это означает, что кредитор А, которые не участвовал в субординации, получит свое так, как будто субординации нет, т.е. он получает прората, свои 50. Из остатка конкурсной массы С получает свои 100, а кредитор Б не получает ничего, потому что они так договорились.

Получается, что тот, кто не участвовал в субординации, не может быть поражен субординацией, т. е. он не претерпевает негативных последствий от субординации.

Обязательна ли субординация для должника

А для должника субординация является обязательной или нет? Опять вспоминаем фундаментальный принцип договорного права о том, что тот, кто не участвует в договоре, не связан им. Если должник не участвует в субординации в качестве стороны этого договора, в качестве подписанта, то у него нет обязанности исполнять кредиторам в соответствии с этим договором.

П. 3 ст. 309.1 говорит о том, что соглашение кредиторов о порядке удовлетворения их требований не создает обязанности для лиц, не участвующих соглашении в качестве сторон, в т. ч., для должника.

Если вы делаете такие договорные субординации, то разумно подключить должника к этому соглашению, чтобы в соглашении был отдельный пункт о том, что должник знаком с субординационным порядком и обязуется выполнять свои обязательства в соответствии с настоящим соглашением, т.е. он не будет платить тому, кто не имеет приоритета.

Кредитор-акционер добровольно уступает главенство в списке кредиторов

На практике возможны и такие ситуации, когда один из кредиторов по какой-то причине готов субординироваться вниз, т. е. готов принять на себя обязательства не получать от должника вообще никакого исполнения, пока все остальные кредиторы не получат исполнение. Чаще всего, такие соглашения заключаются в ситуации, когда есть бизнес и есть акционер этого бизнеса, или участник, а бизнес хочет получить кредит в банке, например, или какое-то иное финансирование. Будущий кредитор изучает финансовые документы этого бизнеса и видит, что до этого бизнес развивался на основе займов, которые предоставлял акционер. Разумный и осмотрительный кредитор в такой ситуации предложит акционеру подписать соглашение о том, что акционер обязуется не получать удовлетворение от общества по займам, пока другие кредиторы не получат своё.

В чем смысл такого соглашения? Оно основано на наблюдении за различием корпоративных прав и обязательственных. Как акционер фондирует деятельность своей компании? При помощи какого механизма он наделяет компанию активами, чтобы та могла вести какую-то операционную деятельность? Через уставный капитал. Т. е. акционер оплачивает уставный капитал, и компания начинает деятельность. Но в России так принято, что уставный капитал в наших компаниях, как правило, символический, принято, что акционеры предоставляют финансы своей компании не через механизмы корпоративного права, не через оплату уставного капитала, а через займы. Какие это имеет последствия? Если я фондировал компанию не через механизм корпоративного права, а через механизм обязательственного права, то я имею по отношению к своей компании кредиторские права. Если компания обанкротится, я как кредитор буду участвовать в голосовании на общем собрании, т. е. имею права и обязанности обычного конкурсного кредитора.

А если бы я фондировал свою компанию через механизмы акционерного права? Были бы у меня эти права? Нет, потому что акционеры отключаются от управления компанией-банкротом вообще, они стоят за кредиторами. Т. е. выбрав способ доведения финансирования до своей компании не через механизм корпоративного права, а обязательственного, я, тем самым, как участник, резко улучшаю свое правовое положение. Но это неправильно, нельзя в зависимости от юридической оболочки, при неизменности экономической сути того или иного явления так резко изменять положение акционера.

Это в свое время подметил президиум ВАС. Было такое дело, в котором президиум сказал, что акционер искусственно создал обязательственную задолженность перед собой, искусственно создал позицию кредитора по обязательству, и поэтому он не может участвовать в деле о банкротстве как кредитор, потому что он акционер.

Затем эта позиция продолжила свое развитие в деле ВС РФ, где ВС сказал, что само по себе, конечно же, то, что ты акционер, не означает, что ты не можешь быть кредитором, ты им можешь быть, если только будет доказано, что все займы, которые ты предоставлял, это де-факто замена оплаты уставного капитала. В этом случае ты не можешь быть конкурсным кредитором. А если займы предоставлялись на рыночных условиях, то вполне себе может быть. На этапе финансирования бизнеса кредитор будущий может увидеть, что у него на случай банкротства должника появляется очень мощный конкурент – акционер, который фондировал компанию, но не через механизм уставного  капитала, а через механизм займов. Такого акционера попросят добровольно уйти вниз, для того, чтобы тот не мешал кредиторам.

Позиция конкурсных управляющих по субординации кредиторов

Считается что в банкротстве всё pro rata, но ведь это по умолчанию pro rata, но если стороны добровольно отказались от проведения pro rata, то какие у конкурсного управляющего могут быть причины это соглашение не признавать?

Конкурсному управляющему абсолютно все равно, как раздать 150 р. (первый пример), для должника не имеет никакого значения, денег от этого больше не станет. Поэтому, мне кажется, что для конкурсного управляющего порядок в целом обязательный должен быть, если он уведомлён о нём, он должен раздать деньги в соответствии с соглашением. Если должник не знал об этом соглашении, он платит так, как представляет себе необходимым, соответствующий кредитор, который получил, хотя не должен был получить, потому что у него нет субординации по соглашению, он должен выдать полученное старшему кредитору, взамен от старшего кредитора переходит требование к должнику. Т. е. здесь ты без денег не останешься, а вопрос в том, какой ты будешь в очереди за деньгами.

Залог

Есть еще один механизм, который позволяет отступить от принципа равенства кредиторов, когда один из кредиторов получает приоритет перед другими – залог. Залог – это когда у одного из кредиторов есть право удовлетвориться преимущественно перед другими кредиторами из стоимости заложенной вещи.

 С 1 января 2015 г. появился такой механизм «тотальный залог», залог всего имущества залогодателя. Т. е. получается, что если был установлен тотальный залог, то у нас есть кредитор, который может преимущественно удовлетворится из всего имущества залогодателя.

На основании чего возникает залог? На основании договора между залогодержателем и залогодателем. Других кредиторов не спрашивают, хотят ли они, чтобы среди них появился самый старший кредитор, а при субординации это всегда соглашение  кредиторов, они сами добровольно соглашаются, что кто-то будет лучше.

Вообще залог – вызов всему гражданскому праву. Залог - это когда залогодатель и залогодержатель договариваются о том, что никто, кроме залогодержателя, никакие другие кредиторы, из стоимости заложенной вещи не получит ничего. Залогодержатель имеет приоритет перед недобровольными кредиторами. Почему вдруг так должно получится, что если у должника все имущество в залоге, должник может причинять вред кому угодно, и ему за это ничего не будет, потому что деликтные кредиторы не получат от должника-банкрота ничего, потому что есть залогодержатель, который сел на активы должника и отгоняет всех кредиторов от имущества должника?

Соглашение о субординации – очень справедливый механизм ранжирования кредиторов по их согласию, те, кто не участвует в соглашении, те не страдают от субординации.

Залог – чудовищно несправедлив, это когда А и Б договорились о том, что С, Д и Е не получают ничего.

Читайте также



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.

×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль