Опцион на заключение договора и опционный договор

2033
При разработке поправок в Гражданский кодекс изначально предлагалась только одна опционная модель. Но впоследствии законодатель пошел по другому пути и закрепил две модели: опцион на заключение договора и опционный договор.

Обе конструкции служат единой цели — одна сторона получает право «активировать» какую-либо сделку со второй стороной по своему желанию (то есть именно от ее воли зависит, состоится эта сделка или нет, тогда как другая сторона от этой сделки отказаться не может, но и не вправе принудить первую сторону к осуществлению сделки, пока та не изъявит такого желания). Для наглядного понимания можно провести аналогию с программой, которую пользователь скачал на свой компьютер, но работать она не будет, пока не введен ключ активации, приобретенный за плату. В случае с опционным договором ситуация схожая — сделка будет заключена или исполнение по ней произойдет только после «активации». «Ключом активации» служит требование управомоченной стороны, а предоставление права на его предъявление, как правило, заранее оплачивается и, кроме того, может быть обусловлено наступлением какого-то обстоятельства. До предъявления требования контрагент находится в «режиме ожидания».

См. также Что такое опцион на заключение договора

Чем обусловлены различия между двумя опционными конструкциями

Эти различия обусловлены нюансами достижения указанной выше цели.

В силу первой конструкции (опциона на заключение договора), одна сторона соглашения приобретает право заключить с другой стороной один или несколько договоров на условиях, определенных опционом. То есть предмет опциона в данном случае состоит в праве одной стороны создать договор на заранее определенных условиях (в праве акцептовать безотзывную оферту). Опцион по общему правилу предоставляется за плату или другое встречное предоставление, но соглашением может быть предусмотрено иное (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

В силу второй конструкции (опционный договор), одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий. Действия могут быть различными: уплата денежной суммы, передача или, наоборот, принятие имущества. Если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, то опционный договор прекращается (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Иными словами, в данном случае, в отличие от первой конструкции, между сторонами уже создан (заключен) договор, но обязательства по нему «включатся», только если этого потребует одна из сторон (право «включить» действие договора как раз и составляет предмет опциона). Это право тоже по общему правилу (если не предусмотрено иное) предоставляется за плату.

Сходства опциона на заключение договора и опционного договора

В обеих конструкциях одна из сторон — управомоченная. Ее право состоит в возможности предъявления контрагенту определенного требования в будущем. Контрагент же находится в состоянии ожидания требований от управомоченной стороны (последняя может и не воспользоваться своим правом предъявить требование). Возможность предъявления требования от управомоченной стороны может быть обусловлена наступлением определенных условий, в том числе и зависящих от воли сторон. В отношении первой конструкции (опцион на заключение договора) возможность поставить возникновение у стороны права акцептовать оферту в зависимость от потестативных условий прямо упоминается в ст. 429.2 Гражданского кодекса. В отношении второй конструкции (опционный договор) возможность поставить под такое условие возникновение права требовать исполнения по договору прямо не упомянута, но она все равно предполагается в силу статьи 327.1 ГК об обусловенном исполнении обязательств.

В обеих конструкциях вторая сторона становится связанной своим обязательством, а  условия «основного договора», который создается или действие которого «активируется» с помощью опциона, согласовываются на будущее (подлежат исполнению не сразу).

Наконец, обе конструкции по общему правилу являются возмездными (предполагают уплату опционной премии), хотя стороны могут предусмотреть отсутствие платы в соглашении (п. 1 ст. 429.2, п. 2 ст. 429.3ГК РФ).

Различия между опционом на заключение договора и опционным договором

Самое принципиальное различие между двумя конструкциями заключается в содержании права требования управомоченной стороны. В случае с опционом на заключение договора управомоченная сторона получает право требовать от другой стороны заключения основного договора (или нескольких договоров), а в случае с опционным договором — право требовать от другой стороны исполнения условий уже заключенного договора.

Опцион на заключение договора предполагает выдачу обязанной стороной управомоченной стороне безотзывной оферты (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Управомоченная сторона заключает договор, составляющий предмет опциона, посредством акцепта этой оферты. То есть в данной конструкции две составляющие — опционное соглашение (условия опциона и безотзывная оферта) и акцепт, который «активирует» основной договор. Согласно пункту 4 статьи 429.2 Гражданского кодекса, опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). Исходя из этого определения, закон не требует оформления отдельными документами опциона на заключение договора и самой оферты на заключение «основного договора» — оферта вполне может быть частью опционного соглашения. В таком случае опцион на заключение договора представляет собой и, собственно, оферту, и условия ее «активации». Но оферта может быть выдана и отдельно, в том числе позднее подписания сторонами опционного соглашения.

Опционный договор не нуждается в оферте и акцепте. Это и есть «основной договор», но с особыми условиями «активации» его действия (по требованию одной стороны, причем право требования обычно «включается» лишь при наступлении определенных обстоятельств). То есть, пока договор не «активирован», он находится в «спящем» режиме и стороны не обязаны приступать к его исполнению.

Разницу удобнее всего показать на примере. Допустим, компания планирует заключить договор аренды помещения в новом офисном центре, но только при условии, что офисный центр откроется не позднее конкретной даты. При использовании первой конструкции (опцион на заключение договора) компания заключает с собственником соглашение, по которому она в случае открытия офисного центра не позднее конкретной даты вправе заключить договор аренды на условиях, указанных в соглашении. Собственник выдает компании оферту на заключение договора аренды. Если офисный центр открывается в пределах конкретной даты, то компании достаточно направить собственнику акцепт оферты, и договор аренды считается заключенным. После этого арендатор вправе требовать передачи ему помещения по акту.

В случае использования второй конструкции (опционный договор) стороны сразу заключают договор аренды, но с условием, что компания-арендатор получает право требовать исполнения этого договора (передачи ей помещения по акту), если офисный центр откроется не позднее конкретной даты. Торговый центр открывается, и компания вправе требовать передачи ей помещения.

В обоих случаях компания независимо от того, воспользуется ли она правом акцептовать оферту (потребовать исполнения по договору), платит собственнику некую сумму — опционную премию. Это защищает интересы собственника: если офисный центр откроется в пределах конкретной даты, но компания так и не акцептует оферту (не потребует передачи помещения), то сделка не состоится и опционная премия позволит компенсировать потери собственника от простоя помещения, пока не найдется другой арендатор.

Читайте полностью

Опцион на заключение договора и опционный договор. Применение новых конструкций на практике

Читайте в журнале «Арбитражная практика для юристов» 

Компания хочет подстраховаться на случай роста цены актива. Что выбрать: опцион или опционный договор



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.