«Визовые» иностранцы. Как избежать штрафов со стороны ФМС

279
Что поможет работодателю убедить ФМС России в реальной необходимости привлечения иностранных работников Когда компания вправе заключить с иностранцем срочный трудовой договор Какие документы следует запросить у иностранного работника при оформлении его на работу

В процессе хозяйственной деятельности у компании может возникнуть необходимость в найме на работу «визовых» иностранных работников. Такая необходимость, как правило, обусловлена потребностью в квалифицированных специалистах, которые отсутствуют на отечественном рынке труда. Прием иностранцев на работу – весьма трудоемкий процесс, обусловленный несколькими важными обстоятельствами, связанными с порядком въезда на территорию Российской Федерации и получением разрешительных документов на осуществление трудовой деятельности. Нарушение работодателем порядка приема на работу иностранцев чревато такими негативными последствиями, как, например, наложение административного штрафа в размере от 250 до 800 тыс. руб. за каждого работника. Приведенный ниже алгоритм действий работодателя поможет внести ясность в некоторые нюансы миграционного законодательства.

Работодателю следует заблаговременно обратиться в уполномоченный орган для бронирования квот

Согласно Федеральному закону от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан на территории Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ) работодатель имеет право принять на работу иностранного гражданина в пределах установленной квоты. Чтобы получить разрешение на привлечение иностранных работников, компании придется подать заявку в уполномоченный орган (чаще всего территориальный орган занятости) до 1 мая. В заявке должна содержаться максимально полная информация о причинах привлечения иностранной рабочей силы. Значение при принятии решения могут иметь такие характеристики работодателя, как область деятельности компании, фактическая штатная численность, годовой оборот и другие факторы. Квоты ежегодно утверждаются Правительством РФ по предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов РФ в зависимости от профессии, специальности, квалификации иностранных работников, с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте Российской Федерации. Департамент труда и занятости населения письменно уведомляет компании о количестве выделенных квот. Отметим, что если работник расторг трудовой договор до истечения срока его действия, работодатель не вправе принять на его место другого работника. Кроме того, если в течение года у работодателя появляется необходимость в дополнительном приеме иностранных работников сверх заявленного количества, размер квот может быть увеличен путем подачи документов на корректировку квоты до 1 мая текущего года в Департамент труда и занятости (или уменьшен) (п. 33 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 № 783 «О порядке формирования квот»).

Порядок привлечения «визового» иностранца

Общий порядок действий при приеме на работу иностранного специалиста, не относящегося к высококвалифицированным специалистам, таков:

Оформление квоты для привлечения иностранных работников; Получение разрешения на привлечение иностранных работников и получение персонального разрешения на работу для иностранного работника; Получение приглашения для оформления однократной рабочей визы на 3 месяца; Постановка на миграционный учет; Уведомление уполномоченных государственных органов о приеме на работу иностранного сотрудника; Заключение трудового или гражданско-правового договора с иностранным сотрудником; Уведомление налоговой инспекции; Переоформление однократной рабочей визы в многократную на срок действия текущего разрешения на работу.

Отметим также, что для всех этапов привлечения иностранных работников установлены единые государственные пошлины. Так, за оформление разрешения на привлечение иностранных работников пошлина составит 6 тыс. руб.; разрешение на работу обойдется в 2 тыс. руб.; оформление приглашения на рабочую визу – 500 руб.; оформление многократной рабочей визы – 1 тыс. руб.

Шаг 1: обращение за получением квоты. Работодателю необходимо обратиться в Департамент труда и занятости с распечатанной заявкой на резервирование квот, ранее заполненной на сайте http://www.migrakvota.gov.ru. В некоторых субъектах РФ работодателям перед обращением в Департамент труда и занятости придется обратиться в территориальное отделение службы занятости населения со сведениями о потребности в работниках. Необходимо подтвердить целесообразность привлечения и использования иностранных граждан. Подать сведения необходимо до 1 мая года, предшествующего году привлечения иностранной рабочей силы. В случае положительного рассмотрения заявки работодателя, компании будет выделена квота на привлечение иностранных работников.

После этого работодателю следует обратиться в территориальное отделение службы занятости населения со сведениями о потребности в работниках.

Шаг 2: оформление разрешения на привлечение мигрантов. Работодатель подает в территориальное подразделение миграционной службы документы на оформление разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы. Для получения разрешения работодатель должен предоставить заявление о выдаче разрешения на привлечение иностранных сотрудников, форма которого утверждена в приложении № 1 к Административному регламенту № 1/4/1/2 с приложением копий необходимых документов.

Если иностранцев привлекает российская организация, то к заявлению следует приложить копии свидетельства о государственной регистрации и свидетельства о постановке на налоговый учет. Так как иностранные юридические лица вправе привлекать сотрудников в свои филиалы и представительства, аккредитованные на территории РФ, то помимо копий документов, установленных для российских организаций, требуется приложить копии свидетельств об открытии и свидетельств об аккредитации филиала либо представительства в том случае, если планируется привлекать иностранцев в филиал либо представительство.

Также к пакету документов следует приложить проект либо оригинал заключенного трудового договора с иностранным гражданином и платежное поручение об оплате госпошлины.

Согласно п. 58 Административного регламента № 1/4/1/2 срок оформления составляет не более 30 календарных дней. Одно разрешение на привлечение иностранных работников может быть оформлено на несколько иностранных граждан и выдается сроком на 1 год.

Шаг 3: оформление персонального разрешения на работу иностранному гражданину. За разрешением на работу для каждого иностранного сотрудника в территориальное подразделение миграционной службы обращается непосредственно организация. Срок оформления также составляет 30 календарных дней.

На основании выданного разрешения на работу иностранный сотрудник вправе работать только в регионе, указанном в разрешении, и только в той организации, которая в нем указана. Однако территориальные ограничения не распространяются на ряд должностей, замещаемых иностранцами: работники сферы рыболовства, рабочие должности машинистов технических устройств, артисты, журналисты, руководители организаций и др. (п. 1 Приложения к приказу Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 № 564н). При этом продолжительность трудовой деятельности иностранного гражданина вне пределов субъекта РФ не может превышать 10 календарных дней при направлении такого работника в служебную командировку. В том случае, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер, и это определено его трудовым договором – 60 календарных дней. Профессия также должна соответствовать должности в выданном иностранному гражданину разрешении на работу. Несмотря на то, что в законодательстве не содержится санкции за несоответствие профессии, указанной в разрешении работе, той, которую фактически выполняет иностранец, существует риск привлечения работодателя к административной ответственности на основании отсутствия разрешения на работу. Если у работника уже оформлено разрешение на работу у другого работодателя, работнику отдела кадров необходимо выяснить, был ли в той компании с ним заключен трудовой договор. Если иностранный сотрудник уже имеет заключенный трудовой договор и разрешение на работу, его можно принять на работу как совместителя, но только в том случае, если работодатель также получит для данного сотрудника разрешение на работу в установленном порядке.

Квоты на 2013 год

Согласно постановлению Правительства РФ от 03.11.2012 потребность в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников на 2013 год по сравнению с текущим годом не изменится и составит 1 745 584 человек.

Также были утверждены на 2013 год квоты на выдачу иностранным гражданам:

410 126 приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности; 1 745 584 разрешений на работу.

Шаг 4: оформление приглашения на однократную рабочую визу. Компании следует обратиться в территориальное подразделение миграционной службы с документами на оформление приглашения на однократную рабочую визу на 3 месяца для въезда в Россию иностранного гражданина. Если компания впервые обращается в УФМС России за оформлением приглашения для иностранного гражданина, то параллельно необходимо подать ряд документов для оформление аккредитации компании в УФМС России. Следует отметить, что все документы, предоставляемые в УФМС на иностранном языке должны иметь консульскую легализацию либо апостиль, а также иметь нотариально заверенный перевод на русский язык. После аккредитации при УФМС, компания либо представительство имеет право на годовое обслуживание в госоргане. Аккредитация в УФМС поможет работодателю упростить процедуру приема на работу иностранцев, поскольку дает право самостоятельно оформлять приглашения для получения иностранцами российской визы.

Шаг 5: постановка иностранного гражданина на миграционный учет. В течение 7 рабочих дней после въезда иностранного работника (согласно дате, указанной в миграционной карте), он должен быть поставлен на миграционный учет. Миграционный учет иностранного гражданина осуществляет принимающая сторона – работодатель. Для этого иностранный гражданин должен предъявить работодателю паспорт с визой и миграционную карту. На основании предоставленных иностранным гражданином документов работодатель заполняет и представляет в УФМС России уведомление о прибытии иностранного гражданина по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.01.2007 № 9 «О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации». В том случае, если работодатель не исполнил свои обязанности в качестве принимающей стороны, предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 400 тыс. до 500 тыс. руб. в соответствии с п. 4 ст. 18.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Срок пребывания иностранного гражданина на территории России ограничен сроком действия его визы. По истечении срока пребывания иностранный гражданин обязан выехать из России или продлить его на основании продленной многократной рабочей визы.

Шаг 6: заключение трудового или гражданско-правового договора с иностранным сотрудником. Некоторые работодатели полагают, что с иностранными работниками необходимо заключать срочные трудовые договоры на срок действия полученных разрешений на работу. Однако согласно российскому законодательству заключение срочных трудовых договоров с иностранными гражданами неправомерно. Исчерпывающий перечень оснований для заключения срочного трудового договора, содержащийся в ст. 59 Трудового кодекса РФ, не предусматривает срок действия разрешения на работу как основание для заключения срочного трудового договора. Таким образом, работодатель не вправе заключать с иностранным сотрудником срочный трудовой договор исключительно на основании срока действия разрешения на работу. Это противоречит основным гарантиям работников, в том числе ст. 11 ТК РФ, согласно которой на иностранных граждан распространяются положения Трудового кодекса РФ в полном объеме с момента начала осуществления трудовой деятельности на территории Российской Федерации, а также ст. 58 ТК РФ, согласно которой срочный трудовой договор может быть заключен только в том случае, если договор не может быть заключен на неопределенный срок. Тем не менее в случае аннулирования разрешения на работу или истечения срока его действия, работодатель будет вправе уволить иностранного работника. Соответствующее положение содержится в п. 9.3 ст. 18 Закона № 115-ФЗ. При этом увольнение будет происходить на основании п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ (истечение или лишение работника специального права), так как трудовые отношения регулируются именно Трудовым кодексом. Данный вывод находит свое подтверждение и в судебной практике (апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 13.09.2012 по делу № 33-2135/2012).

Некоторые работодатели считают, что с иностранными сотрудниками можно заключать договоры гражданско-правового характера, избегая при этом уплаты социальных налогов и выплат иных гарантий и компенсаций. В том случае, если иностранный сотрудник исполняет временную работу, заключение гражданского договора может быть обоснованно. В иных случаях, когда между работодателем и сотрудником сложились регулярные трудовые правоотношения, работодатель, заключая гражданско-правовой договор, рискует быть привлеченным к ответственности. Так, согласно позиции Верховного суда РФ, изложенной в постановлении от 17.03.2004 № 2, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Таким образом, работодатель, заключая гражданский договор с сотрудником, рискует быть привлеченным к административной ответственности на основании ст. 5.27 КоАП, предусматривающей штраф в размере от 30 до 50 тыс. руб. вплоть до приостановления деятельности организации на срок до 90 суток. Также работодателю грозит доначисление социальных налогов и выплата всех сопутствующих компенсаций для сотрудника, с которым был неправомерно заключен гражданский договор.

Шаг 7: уведомление налоговой инспекции. Работодателю необходимо уведомить уполномоченные государственные органы о наступлении одного из нижеперечисленных событий в течение 10 календарных дней:

подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения для осуществления трудовой деятельности; приезда иностранного гражданина к месту работы или местопребыванию; получения иностранным гражданином разрешения на работу; заключения с иностранным гражданином нового трудового договора (договора гражданско-правового характера).

Шаг 8: переоформление однократной рабочей визы в многократную. Чтобы осуществить безвыездное переоформление однократной рабочей визы в многократную на срок действия полученного разрешения на работу, в УФМС России предоставляются заполненные заявления, оригиналы документов иностранного гражданина (паспорт, миграционная карта, разрешение на привлечение иностранных сотрудников, персональное разрешение на работу, уведомление о прибытии), копия заключенного трудового договора и оплаченная госпошлина. Срок переоформления визы в г. Москве составляет 14 календарный дней, в регионах данный срок увеличен до 30 календарных дней. Отметим, что для граждан Франции установлен упрощенный порядок оформления разрешительных документов на работу, который регламентируется Соглашением между Правительством РФ и Правительством Французской Республики о временной трудовой деятельности граждан одного государства на территории другого государства. Указанный порядок действий не распространяется на высококвалифицированных специалистов и членов их семей. Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ работодателю не нужно получать разрешение на привлечение таких категорий работников, как постоянно проживающие на территории РФ иностранные граждане, участники программы добровольного переселения, работники консульских и дипломатических учреждений, работники иностранных юридических лиц, осуществляющих ремонт и гарантийное обслуживание оборудования, ученики учреждений профессионального образования, если они работают во время каникул, а также приглашенные преподаватели и ученые и некоторые другие категории. Не нужно разрешение на работу гражданам Казахстана и Белоруссии, заключившим трудовой договор с компанией в России; гражданам Германии, Сербии, Турции, Македонии, Италии, Польши, Черногории, Хорватии, Боснии и Герцеговины, имеющим разрешение на временное проживание.

Об увольнении «визового» иностранца следует сообщить в налоговую инспекцию

В случае досрочного расторжения трудового договора с иностранным работником необходимо аннулировать текущее разрешение на работу, рабочую визу и оформить выездную транзитную визу на 10 календарных дней. Также следует уведомить налоговую инспекцию в течение 10 календарных дней о расторжении трудового договора с иностранным гражданином. При неуведомлении налогового органа о расторжении трудового договора с «визовым» иностранным сотрудником возможно привлечение к административной ответственности, предусматривающей наложение штрафа в размере от 400 тыс. до 800 тыс. руб. либо приостановление деятельности организации на срок до 90 суток в соответствии с ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Работодатель сможет упростить процесс оформления «визового» иностранца, если тот подпадает под понятие высококвалифицированного специалиста (ВКС). Эта категория работников была введена в 2010 году. Трудовая деятельность таких иностранных граждан регулируются положениями ст. 13.2 Закона № 115-ФЗ. Статус высококвалифицированного специалиста предполагает получение им заработной платы, как правило, в размере 2 млн руб. в год. В отношении данных лиц установлен упрощенный порядок оформления. В таблице представлены основные отличия правового положения высококвалифицированных специалистов от простых «визовых» иностранцев.

Сравнительная таблица отличий в приеме обычных «визовых» иностранцев и ВКС

Основные отличия Высококвалифицированные специалисты Простые «визовые» иностранцы
Работодатель

компании, не подвергавшиеся административному наказанию в сфере миграции в течении 2-х лет:

российские коммерческие и научно-образовательные организации, иностранные коммерческие организации, имеющие аккредитованные филиалы в России
любые организации
Оценка квалификации иностранного специалиста оценивает работодатель оценивает Федеральная миграционная служба России
Размер заработной платы не менее 2 млн руб. в год (за исключением некоторых профессий) не менее МРОТ в месяц
Учет квот не требуется требуется
Подача сведений о потребности в работниках не требуется требуется
Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы не требуется требуется
Срок действия разрешения на работу не более чем на 3 года не более чем на 1 год
Срок оформления разрешения на работу 14 рабочих дней весь срок оформления занимает 3 месяца
Территория действия разрешения на работу можно указать несколько регионов в одном разрешении на работу разрешения на работу выдаются на каждый регион отдельно
Максимальный срок пребывания в командировке непрерывное нахождение не более 30 календарных дней ежегодно в течение периода действия разрешения на работу не более 10 календарных дней в течение периода действия разрешения на работу
Обязанность постановки на миграционный учет отсутствует при пребыэании данных граждан на территории России менее 90 дней или менее 30 – при передвижении из одного субъекта РФ в другой в течение 7 рабочих дней с момента прибытия в место пребывания
Постановка на налоговый учет в течение 30 дней с момента полумения разрешения на работу не требуется
Оформление полиса ДМС обязанность лежит на работодателе не требуется

Документы, необходимые при приеме на работу иностранного сотрудника

В соответствии со ст. 65 Трудового кодекса РФ установлен перечень необходимых для трудоустройства на территории России документов. В отношении иностранных работников этот перечень также применяется, однако имеет свои нюансы. Так, в настоящее время действительны две формы трудовых книжек: образца 1974 года и 2004 года (письмо Роструда от 15.06.2005 № 908-6-1). Если вновь принятый работник предоставляет работодателю трудовую книжку соответствующего образца, то нет необходимости заводить новую трудовую книжку. Во всех остальных случаях заведение трудовой книжки – прямая обязанность работодателя.
На основании п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» постоянно или временно проживающие иностранные граждане, а также временно пребывающие иностранцы, работающие по трудовому договору, заключенному на срок более 6 месяцев, подлежат обязательному пенсионному страхованию. Поэтому при приеме на работу для данных категорий иностранцев оформляется свидетельство об учете в системе государственного пенсионного страхования. При приеме на работу временно пребывающих на территории РФ иностранцев, заключивших трудовой договор на срок менее 6 месяцев – предъявлять такое свидетельство не нужно. Лицо, впервые поступившее на работу, получает страховое свидетельство через работодателя (ст. 1, п. 2 ст. 7 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования»). Очевидно, что документы воинского учета иностранцами на работу не предоставляются, так как у них не установлена военная обязанность в России (п. 1 ст. 15 Закона № 115-ФЗ). Скорая медицинская помощь оказывается работнику-иностранцу бесплатно, а плановая медицинская помощь, в том числе нахождение в стационаре, – на платной основе. На время лечения работнику-иностранцу выдается листок нетрудоспособности (п. 1 приказа Минздравсоцразвития России от 01.08.2007 № 514), который подлежит оплате на общих основаниях (ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ). При заключении трудового договора с работником-иностранцем ему должно быть вменено в обязанность уведомить работодателя о случае наступления временной нетрудоспособности. Требование о своевременном извещении работодателя о заболевании отвечает, прежде всего, интересам самого работника. Документы об образовании могут быть потребованы работодателем только в том случае, если работа иностранного гражданина предполагает обязательное наличие соответствующего образования или специальных знаний. Следует отметить, что если образование было получено в иностранном учебном заведении, необходимо подтвердить как подлинность самого диплома, так и полученную квалификацию, то есть осуществить процедуры легализации диплома и признания его эквивалентности. Этим должен заниматься сам работник.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.

×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль