Правовой статус генерального директора как работника и исполнительного органа организации

759
Правовой статус руководителя — генерального директора общества регулируется в рамках нескольких правовых отраслей. С одной стороны, генеральный директор — единоличный исполнительный орган юридического лица, реализующий от имени данного юридического лица гражданские права и обязанности (ст. 53 ГК РФ), правовое положение которого прямо определено гражданским законодательством. С другой стороны, наемный работник, заключающий с организацией, которую он возглавляет, трудовой договор и обладающий правами и гарантиями в соответствии с трудовым законодательством.

Статья 273 ТК РФ определяет руководителя как физическое лицо, осуществляющее руководство организацией в силу законных полномочий и в соответствии с учредительными документами и внутренними нормативными актами организации, а также выполняющее функции единоличного исполнительного органа.

Такая двойственность правового статуса генерального директора связана на практике с массой вопросов и неразрешенных правовых проблем.

Гендиректор — единственный участник юридического лица

Вопрос о необходимости оформления трудовых отношений и заключения письменного трудового договора с генеральным директором организации в случае, если он является единственным участником данного юридического лица, — один из самых актуальных, наиболее часто обсуждаемых в литературе. На сегодняшний день юристы в области гражданского и трудового права придерживаются двух основных и противоположных позиций относительно данной проблемы.

Практика применения трудового законодательства, в особенности со ссылкой на положения ст. 273 ТК РФ, исключающие руководителя — единственного участника юридического лица из области применения главы 43 Кодекса, показывает, что в случае, если генеральный директор организации является одновременно ее единственным участником, необходимость заключения с ним письменного трудового договора отсутствует. Данная позиция поддерживается Федеральной службой по труду и занятости2.

Одним из аргументов в пользу данной позиции является невозможность в данном случае заключить трудовой договор с генеральным директором, так как вторая сторона соглашения, имеющая законодательное правомочие подписать с ним трудовой договор от имени работодателя, отсутствует.

На первый взгляд заключение генеральным директором трудового договора с самим собой и самостоятельное определение условий своей трудовой деятельности в организации кажется абсурдной.

Сторонники противоположной позиции3 ссылаются на общие положения трудового законодательства, а именно ст. 16 ТК РФ, не предусматривающую каких-либо исключений в отношении обязанности заключения письменного трудового договора для отдельных категорий работников, в том числе занимающих руководящие должности.

Более того, отсутствие письменного трудового договора, по мнению отдельных экспертов4, может повлечь за собой в том числе ряд проблем в области налогообложения причитающихся руководителю выплат. Вопросы возникают в первую очередь при включении расходов, связанных с выплатой заработной платы и иного вознаграждения, в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль и, соответственно, ее уменьшение на сумму данных расходов.

Выход из ситуации сторонники данной позиции видят в подписании трудового договора непосредственно самим генеральным директором либо иным уполномоченным на это лицом организации, например заместителем генерального директора, начальником отдела кадров и т. д.5 Авторы статьи не согласны с подобным решением вопроса, поскольку находят его не в полной мере соответствующим правовой природе института единоличного управления компанией. С другой стороны, такая альтернатива помогает решить вопрос о выплате генеральному директору вознаграждения за выполнение должностных обязанностей, а также позволяет обеспечить права генерального директора в системе социального страхования и пенсионного обеспечения.

Назначение гендиректора

Другой вопрос связан непосредственно с порядком назначения генерального директора на должность на стадии принятия решения о создании общества. Участники общества зачастую, пользуясь законодательной возможностью, предусмотренной законодательством об акционерных обществах, а также об обществах с ограниченной ответственностью, решают возложить обязанности по назначению генерального директора и освобождению его от должности на иной, нежели общее собрание участников, орган юридического лица, например совет директоров. В этом случае данное полномочие прямо указывается в учредительных документах общества.

Однако на стадии создания общества назначение генерального директора советом директоров не представляется возможным, поскольку совет директоров как орган также еще не создан. Кроме того, принятие решения о создании общества законодательно отнесено к компетенции именно общего собрания участников общества — учредительного собрания. Учитывая данную ситуацию, открытым остается вопрос: как правильно оформить назначение (избрание) генерального директора на должность при создании общества, если согласно учредительным документам эти полномочия будут в будущем отнесены к компетенции, например, совета директоров?

Выходом из данной ситуации, по мнению авторов, может стать прямое указание в учредительных документах (уставе) общества на то, что назначение (избрание) генерального директора при создании общества относится непосредственно к компетенции учредительного собрания (общего собрания участников (акционеров) общества). Последующее переизбрание генерального директора или досрочное прекращение его полномочий будет осуществляться советом директоров в соответствии с уставом общества.

В какой момент при создании общества генеральный директор официально вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган юридического лица и когда трудовые правоотношения с ним также считаются вступившими в силу?

Приобретает ли генеральный директор правовой статус как исполнительный орган общества непосредственно в момент принятия решения общим собранием участников (акционеров) общества о его назначении на должность или этот момент связан непосредственно с внесением данных о генеральном директоре в Единый государственный реестр юридических лиц? Как правильно зафиксировать дату начала трудовых отношений генерального директора с обществом в трудовом договоре: с момента государственной регистрации общества или принятия решения участниками о его создании?

На практике период времени между принятием участниками решения о создании общества до момента внесения данных о регистрации общества в Единый государственный реестр юридических лиц может длиться от нескольких дней до нескольких месяцев.

С одной стороны, верным представляется мнение, что именно момент принятия участниками общества решения о его создании и назначении генерального директора на должность определяет момент начала деятельности генерального директора как единоличного исполнительного органа общества. С этим должно быть связано и возникновение у него прав и обязанностей как работника, т. е. начало его фактического трудового правоотношения.

С другой стороны, после принятия участниками решения о создании общества и назначении генерального директора на должность последний не осуществляет никаких предусмотренных законом юридических действий как единоличный исполнительный орган. Он также не уполномочен вступать в какие-либогражданско-правовые отношения с третьими лицами от имени общества, поскольку до момента официальной государственной регистрации общество не обладает юридической правоспособностью.

Отсутствие государственной регистрации общества не позволяет заключить с генеральным директором трудовой договор, так как в этом случае работодатель сам фактически еще не существует.

В связи с этим авторы полагают, что при создании компании правоспособность генерального директора как единоличного исполнительного органа, а также начало его трудовых правоотношений в качестве работника связаны непосредственно с моментом государственной регистрации общества, т. е. внесения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Тогда как вопрос о том, с какого именно момента (государственной регистрации общества или принятия решения участниками общества о его создании) впоследствии должны продлеваться полномочия генерального директора, можно устранить, указав в решении о создании общества, что генеральный директор вступает в свои полномочия как единоличный исполнительный орган и с ним заключается трудовой договор с момента внесения сведений об обществе в Единый государственный реестр юридических лиц.

Иностранный гражданин в должности гендиректора

Немало сложностей возникает на практике, когда на должность генерального директора назначается (избирается) иностранный гражданин. В соответствии с Федеральным законом от 22.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных гражданах в Российской Федерации»6 всем иностранным гражданам, за исключением отдельных категорий, перечень которых прямо установлен в законе и является исчерпывающим, для осуществления трудовой деятельности на территории РФ требуется оформление разрешения на работу. Кроме этого, для привлечения иностранной рабочей силы на основании трудового или гражданско-правового договора работодатель также должен получить соответствующее разрешение.

Процесс оформления указанных выше разрешений довольно сложен и сопряжен со значительными временными затратами. Так, получение разрешения на привлечение иностранной рабочей силы, а также индивидуального разрешения на работу для каждого иностранного работника (так называемой пластиковой карточки) в Москве занимает от двух с половиной до трех месяцев. В регионах этот срок может быть увеличен в связи с более длительной обработкой документов в местных органах миграции.

Кроме того, следует напомнить о необходимости оформления соответствующих рабочих виз для иностранных сотрудников, въезжающих на территорию Российской Федерации с целью осуществления трудовой деятельности, на основании выданных им разрешений на работу и соответствующих приглашений, а также постановки на миграционный учет иностранцев по месту их пребывания в РФ.

Генеральному директору — иностранцу для оформления разрешения на работу необходимо не только прибыть в Российскую Федерацию, но и иметь оформленный и согласованный с работодателем проект будущего трудового договора, определяющий условия осуществления им трудовой деятельности в России.

При этом необходимо учитывать, что все без исключения трудовые правоотношения на территории России, включая трудовые правоотношения с участием иностранных физических и юридических лиц, попадают под регулирование российского трудового законодательства. Соответственно трудовой договор с генеральным директором — иностранцем должен быть составлен с учетом положений российского трудового права и содержать все обязательные условия согласно положениям ТК РФ.

В отношении получения разрешения на работу для иностранного генерального директора, въезжающего в Российскую Федерацию на основании визы, важно помнить, что обязанность оформления такого разрешения возложена на работодателя. Обратиться же за оформлением разрешения на работу для генерального директора, равно как и на привлечение иностранной рабочей силы, общество вправе только после его официальной государственной регистрации, а также после открытия соответствующих банковских счетов с целью оплаты государственных пошлин, предусмотренных законодательством при получении разрешений на работу.

В этой связи возникает закономерный вопрос: каким образом генеральный директор — иностранный гражданин может на законных основаниях осуществлять свою трудовую деятельность с момента заключения с ним трудового договора, т. е. с момента государственной регистрации компании, если именно с этого момента у общества возникает право на обращение в соответствующие органы за оформлением разрешений на работу?

Важным вопросом в этой связи остается юридическая сила решений, принятых генеральным директором — иностранцем с момента его назначения (избрания) на основании решения участников и заключения с ним трудового договора до момента получения им разрешения на работу. Возможно ли оспорить законность принятых гендиректором в данный период внутренних решений, (приказов, распоряжений), действительность подписанных им договоров и иных обязательств с третьими лицами лишь на том основании, что генеральный директор не обладал оформленным в установленным законом порядке разрешением на работу?

Ответ на данный вопрос неоднозначен, как и сама правовая природа юридического статуса генерального директора, формируемая в спектре двух отраслей права — гражданского и трудового.

С точки зрения корпоративных правоотношений генеральный директор как уполномоченный и единоличный исполнительный орган общества имеет право осуществлять все необходимые внутренние юридические действия от имени компании, а также вступать в иные правоотношения с третьими лицами только с момента внесения данных о нем как о генеральном директоре в Единый государственных реестр юридических лиц.

С точки зрения трудового и миграционного права генеральный директор может находиться на территории Российской Федерации с целью осуществления трудовой деятельности только при наличии соответствующего разрешения на работу и рабочей визы.

Кроме того, согласно трудовому законодательству даже в отсутствие заключенного в письменной форме трудового договора отношения между гендиректором и организацией фактически признаются трудовыми, порождающими впоследствии обязанность по оформлению соответствующего трудового договора по российскому праву, получение разрешения на работу и оформление рабочей визы для въезда в РФ.

И. И. Шкловец на конференции «Вопросы трудового законодательства Российской Федерации» 14.11.2007, выражая позицию Федеральной службы по труду и занятости РФ, сказал, что все принятые генеральным директором решения, а также иные юридические акты в период с момента его назначения до получения разрешения на работу рассматриваются как недействительные и (или) подлежащие оспариванию в судебном порядке.

Выходом из данной ситуации, по мнению авторов, может стать временное назначение (избрание) на должность единоличного исполнительного органа общества при создании общества до момента оформления для генерального директора — иностранного гражданина разрешения на работу управляющей компании либо иного физического лица, для осуществления трудовой деятельности которого в соответствии с законодательством не требуется получение разрешения на работу.

Срок трудового договора

Еще одной проблемой законодательства является противоречие сроков полномочий гендиректора как исполнительного органа общества и действия его трудового договора.

Так, в соответствии с положениями трудового законодательства7с генеральным директором по соглашению сторон может быть заключен как срочный, так и бессрочный трудовой договор.

Статья 275 ТК РФ конкретизирует это положение и устанавливает, что в случае заключения срочного договора с генеральным директором данный срок может определяться непосредственно учредительными документами общества или соглашением сторон. В соответствии с положениями гражданского законодательства8 заключение договора с единоличным исполнительным органом предусмотрено только на определенный учредительными документами срок.

В этой связи возникает вопрос: можно ли с генеральным директором заключить трудовой договор на более длительный срок, чем это предусмотрено уставными документами общества, или на неопределенный срок?

Поскольку законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора с генеральным директором на неопределенный срок, представляется возможным оформление с ним трудовых правоотношений без ограничения какими-либо временными рамками. Однако важно учитывать особенности в отношении процедуры досрочного прекращения трудового договора с генеральным директором и прекращения его полномочий как исполнительного органа общества.

В случае принятия компетентным органом юридического лица решения о досрочном прекращении полномочий действующего и назначении нового генерального директора неясно, по какому основанию будут прекращаться трудовые отношения с генеральным директором. Можно ли в этом случае рассматривать прекращение договора как досрочное? Возникает ли у работодателя обязанность выплачивать генеральному директору компенсацию за досрочное прекращение трудовых отношений в соответствии со ст. 279 ТК РФ?

Единственным способом устранения данного противоречия представляется заключение трудового договора с генеральным директором на срок, предусмотренный уставными документами для осуществления его полномочий в качестве единоличного исполнительного органа.

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что в российской правовой системе отсутствует четкое и единообразное законодательное регулирование правоотношений с генеральным директором.

Законодатель пока не выработал единого правового регулирования данных отношений. Возникающие с генеральным директором гражданско-правовые, трудовые и иные правоотношения по-прежнему остаются предметом регулирования различных отраслей права.

Интересным и удачным в этой связи представляется опыт украинских коллег. Кодексом законов о труде Украины предусмотрен особый вид трудового договора — трудовой контракт с генеральным директором. Данный трудовой контракт представляет собой соглашение между работодателем и работником, регулирующее срок действия данного договора, объем прав, обязанностей и ответственности сторон в рамках данного соглашения, условия материального обеспечения и организации труда генерального директора, порядок прекращения данного соглашения и т. д. Все вышеперечисленные условия могут устанавливаться по соглашению сторон и не ограничены какими-либо законодательными рамками.

1 Об этом также см.: Романова Ю. Э. Единственный учредитель на должности генерального директора // Трудовые споры. 2006. № 11. С. 23–29; Французова Л. В. Работа руководителя организации по совместительству // Трудовые споры. 2006. № 12. С. 15–19; Завгородний А. В., Ахматшин В. В. Особенности регулирования труда руководителя организации // Трудовые споры. 2007. № 5. С. 23–30.
2 Письмо Федеральной службы по труду и занятости от 28.12.2006 № 2262-6-1.
3 См., напр.: Русакова О. Н. Как оформить отношения с директором // Зарплата. 2007. № 4. С. 16.
4 См., напр.: Обертышева Л. Не заключив трудовой договор руководитель будет наказан // Консультант. 2006. № 1.
5 См., напр.: Русакова О. Н. Указ. соч. С. 17.
6 Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 30. Ст. 3032.
7 Статья 59 ТК РФ.
8 Пункт 1 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. № 7. Ст. 785.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.

×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль