Несколько директоров общества в единоличном исполнительном органе

3639
Если участники общества ходят сформировать единоличный исполнительный орган, назначив сразу несколько директоров общества, какие понадобятся поправки в устав общества и изменения в ЕГРЮЛ? Стоит ли предпринимать подобные шаги при действующем законодательстве? Отвечает эксперт.

Несколько директоров общества в единоличном исполнительном органе

Яна Дианова, директор департамента корпоративного и коммерческого права юридической фирмы GRATA

См. также Что укажет на злоупотребления директора

Несколько директоров общества в единоличном исполнительном органе

Теперь в хозяйственном обществе можно построить новую структуру управления, предоставив полномочия единоличного исполнительного органа сразу нескольким директорам общества. Что для этого сделать, если участники общества хотят воспользоваться новой возможностью уже сейчас, не дожидаясь поправок в законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью»? Какие поправки в уставе общества и изменения в ЕГРЮЛ придется зарегистрировать? И вообще, работоспособна ли конструкция нескольких директоров в настоящее время?

В  уставе общества можно предусмотреть, что от имени общества действует несколько единоличных исполнительных органов либо единоличный исполнительный орган, состоящий из нескольких лиц. Но с внесением соответствующих изменений в ЕГРЮЛ пока могут возникать трудности.

В сентябре 2014 года вступил в силу корпоративный блок поправок в Гражданский кодекс, который среди прочего допускает возможность наделить полномочиями действовать от имени юридического лица одновременно несколько лиц. Так называемый принцип двух ключей был введен Федеральным законом от 05.05.14 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса…» (далее – закон № 99-ФЗ). О возможности включить в структуру управления сразу нескольких директоров в некоторых обществах задумывались и раньше, но законодательство до сих пор не предоставляло такой возможности. Теперь она закреплена в Гражданском кодексе.

На выбор представлено два варианта: несколько единоличных исполнительных органов (проще говоря, несколько директоров общества) либо, как бы странно это ни воспринималось с точки зрения русского языка, единоличный исполнительный орган, состоящий из нескольких лиц (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Пока в Гражданском кодексе предусмотрены лишь общие положения о том, как могут действовать несколько директоров – совместно или самостоятельно, будучи полноправным каждый по отдельности. Поэтому возникает множество вопросов, в том числе о разграничении компетенции между несколькими директорами общества. Ясность в эти вопросы должны внести уточнения в федеральные законы от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – закон № 208-ФЗ), от 08.02.98 «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – закон № 14-ФЗ), принятие которых ожидается в ближайшее время. Сейчас соответствующие законопроекты, разработанные Минэкономразвития России, размещены на портале (их можно найти по ID 00/04–17210/08–14/12-13-4 и 00/04–17128/07–14/12-13-4).

Разграничение полномочий нескольких директоров общества

Итак, в уставе общества можно предоставить полномочия единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Рассмотрим, какие преимущества для обществ предоставляет каждый из этих вариантов.

Единоличный исполнительный орган из нескольких лиц – это не то же самое, что коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), который тоже может быть создан в обществе наряду с единоличным исполнительным органом (абз. 2 п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Если функции по руководству текущей деятельностью общества можно разделить между коллегиальным и единоличным исполнительными органами, то функцией действовать без доверенности от лица общества (в том числе заключать от его имени сделки) наделен только единоличный исполнительный орган (п. 1, 2 ст. 69 закона № 208-ФЗ, п. 3 ст. 40 закона № 14-ФЗ).

Единоличный исполнительный орган из нескольких лиц

В пункте 3 статьи 65.3 Гражданского кодекса указано, что в обществе можно образовать единоличный исполнительный орган, в состав которого будет включено несколько лиц, действующих совместно. То есть в составе единоличного исполнительного органа могут быть два лица или более (назовем их директорами общества), которые совместно будут заключать сделки и осуществлять другие полномочия. Можно предположить, что при отсутствии подписи хотя бы одного из совместных директоров общества есть основания для оспаривания сделки, если другая сторона знала или должна была знать об этих ограничениях (ст. 174 ГК РФ). Однако необходимо учитывать, что доказать осведомленность другой стороны всегда было непросто: суды придерживаются такой позиции, что в этих целях недостаточно сослаться только на то, что полномочия директора общества были ограничены в уставе (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 14.05.98 № 9 «О некоторых вопросах применения статьи 174 ГК РФ…»).

Помимо статьи 65.3 в Гражданском кодексе есть еще одно упоминание, касающееся нескольких лиц, имеющих полномочия выступать от имени общества.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ

Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Исходя из формулировки этой нормы, можно предположить, что два директора общества в составе единоличного исполнительного органа могут действовать не только совместно (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ), но и независимо друг от друга. Но вряд ли эту позицию можно признать правильной. Во-первых, положения пункта 3 статьи 65.3 Гражданского кодекса, не предусматривающие такой возможности, имеют приоритет как специальная норма. Во-вторых, даже если предположить, что в единоличный исполнительный орган входят два директора общества, которые действуют независимо друг от друга, то есть имеют право заключать сделки по отдельности, без согласия друг друга, то получается, что сделку от лица общества вправе заключить не единоличный исполнительный орган как таковой, а любое физическое лицо, которое входит в этот орган. Но юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности именно через свои органы, действующие от его имени (п. 1 ст. 53 ГК РФ), а не через лиц, входящих в эти органы. Эту норму никто не отменял.

В целом наделение полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц, действующих совместно, может быть интересно участникам обществ в целях ограничения единоличного усмотрения генерального директора общества в совершении сделок и решении ряда внутренних вопросов. Например, если в обществе два участника (акционера) с распределением долей в уставном капитале 50 на 50 и ни одному из них не хочется отдавать единоличное руководство компанией другому участнику или его ставленнику. Или если общество является дочерним по отношению к иностранной компании, которая не имеет возможности оперативно контролировать его деятельность и стремится создать механизм сдержек и противовесов в виде нескольких директоров общества, ни один из которых не имеет всей полноты полномочий.

Несколько единоличных исполнительных органов

В обществе может быть образовано несколько единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Такой вариант может показаться эффективным крупным компаниям с многопрофильной деятельностью, для которых важны гибкость и скорость реагирования на меняющиеся условия (например, один директор полностью отвечает за одно направление бизнеса, второй – за другое направление и т. д., и каждый из них вправе принимать юридически значимые решения в рамках своего направления). Кроме того, этот вариант удобен, чтобы заменять одного директора другим (к примеру, на период командировок и отпусков, болезни, на период переизбрания одного из директоров), не прибегая к сомнительной конструкции назначения ВРИО.

Вероятно, в уставе общества можно будет предусмотреть разные варианты исполнения полномочий несколькими единоличными исполнительными органами. В самом Гражданском кодексе об этом ничего не сказано. Но законопроекты о внесении изменений в законы № 208-ФЗ и № 14-ФЗ, разработанные Минэкономразвития России, содержат как для обществ с ограниченной ответственностью, так и для акционерных обществ по три варианта предоставления полномочий нескольким единоличным исполнительным органам. В частности, директора общества могут действовать совместно, независимо друг от друга, но в пределах предоставленных им полномочий, а также независимо друг от друга, но в полном объеме полномочий единоличного исполнительного органа.

Поправки в уставе общества и изменения в ЕГРЮЛ

Допустим, общество уже сейчас готово решить вопрос с назначением нескольких директоров. Для этого понадобится провести общее собрание участников в целях внесения изменений в устав общества и избрания «дополнительных» директоров, а также внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Подготовка новой редакции или изменений устава общества

В новой редакции или изменениях устава общества нужно выбрать один из вариантов: один единоличный исполнительный орган, в состав которого входят несколько дирпекторов общества, действующих совместно, либо несколько самостоятельно действующих единоличных исполнительных органов (с указанием названий должностей).

В уставе общества также целесообразно предусмотреть порядок реализации таких полномочий единоличного исполнительного органа как ведение списка участников общества, созыв общего собрания, ведение протокола общего собрания, направление участнику, продавшему долю, заявления об отказе общества от преимущественного права на ее приобретение (в ООО), подписание протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа, подписание проспектов эмиссии ценных бумаг, отчетов об итогах выпуска ценных бумаг (в АО). Это полномочия, реализация которых изначально предполагалась одним лицом.

Помимо этого желательно указать в уставе общества срок полномочий директоров. Согласно пункту 1 статьи 40 закона № 14-ФЗ, срок, на который избирается единоличный исполнительный орган, указывается в уставе общества. Причем в проекте Минэкономразвития России изменения в этой части не планируются. В акционерных обществах вопрос о сроке полномочий единоличного исполнительного органа не урегулирован. В законе № 208-ФЗ указано лишь, что уполномоченный орган вправе досрочно прекратить полномочия единоличного исполнительного органа (подп. 8 п. 1 ст. 48, подп. 9 п. 1 ст. 65 закона № 208-ФЗ). Но при этом в законе не установлено, каким образом должен определяться такой срок: в уставе общества, внутренних документах, регулирующих деятельность органов общества, или в решении об избрании единоличного исполнительного органа. Таким образом, в уставе общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества целесообразно определить срок полномочий единоличного исполнительного органа, состоящего из нескольких лиц, или нескольких единоличных исполнительных органов. Из положений Гражданского кодекса не ясно, должны ли эти сроки быть одинаковыми у разных директоров или они могут быть разными. Если два единоличных исполнительных органа будут действовать независимо друг от друга, то логично, что и сроки их полномочий вполне могут быть разными. Если же речь идет о единоличном исполнительном органе, состоящем из нескольких лиц, то логично, что у них должен быть единый срок полномочий. Однако во втором случае возникает вопрос о том, каким образом единоличный исполнительный орган будет продолжать свою деятельность, если один из директоров не сможет осуществлять свои полномочия в пределах установленного срока (например, уволится), а другой останется. В настоящее время законодательство прямо не отвечает на этот вопрос.

Право подписи директорами общества первичных учетных документов и отчетности компании

В части указания в уставе полномочий единоличного исполнительного органа возникает вопрос о том, что делать с правом подписи первичных и отчетных документов общества. Можно ли предоставить это право нескольким лицам одновременно? При решении этого вопроса нужно учитывать, что унифицированные формы первичных учетных документов, утвержденные постановлениями Госкомстата (в частности, по учету кадров), допускают возможность их подписания только одним лицом в качестве руководителя организации. Правда, с 2013 года эти формы не являются обязательными и в любой компании можно утвердить свои формы первичных учетных документов – главное, чтобы в них присутствовали обязательные реквизиты, предусмотренные частью 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (ч. 4 ст. 9 закона № 402-ФЗ). Но есть исключение – это формы документов, установленные уполномоченными органами на основании других федеральных законов, например, кассовые документы. Такие документы по-прежнему обязательны к применению по установленным формам и, по мнению Минфина России, изменять их нельзя (информация Минфина России № ПЗ-10/2012). А значит, и ввести в них поле для второй подписи может только уполномоченный государственный орган, утвердивший форму.

Что касается налоговых правоотношений, то, с одной стороны, Налоговый кодекс признает законными представителями налогоплательщика-организации лиц, уполномоченных представлять организацию на основании закона или учредительных документов (п. 1 ст. 27 НК РФ). С точки зрения этой нормы, если устав общества допускает равные полномочия нескольких директоров, то все они считаются полномочными представителями компании. С другой стороны, формы налоговых деклараций и авансовых расчетов, которые компания должна представлять в налоговые органы, сейчас технически не содержат возможности проставить больше одной подписи руководителя компании. Проблема не только в формах, но еще и в форматах. Декларации сдаются в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи в определенных форматах и подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью (п. 1 ст. 80 НК РФ). Отправить декларацию, подписанную двумя и более усиленными квалифицированными электронными подписями, технически невозможно.

Поэтому пока нецелесообразно наделять нескольких директоров совместными полномочиями подписания первичных учетных документов общества и его налоговой отчетности.

Проведение собрания участников (акционеров) общества

После подготовки изменений в устав общества необходимо созвать общее собрание участников (акционеров) и вынести на него несколько вопросов. Во-первых, о внесении изменений в устав или об утверждении новой редакции устава общества. При этом необходимо представить в качестве дополнительных материалов проект новой редакции устава или изменений устава общества, в которых будут закреплены новая структура управления и полномочия единоличного исполнительного органа. В обществе с ограниченной ответственностью для принятия такого решения потребуется не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом (подп. 2 п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37 закона № 14-ФЗ), а в акционерном обществе – не менее трех четвертей голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (подп. 1 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 закона № 208-ФЗ).

Для третьих лиц изменения в уставе общества о наличии в обществе нескольких директоров будут иметь силу лишь после регистрации изменений в ЕГРЮЛ (п. 6 ст. 52 ГК РФ). Данные о лицах, которые избраны в обществе в качестве единоличных исполнительных органов, тоже считаются достоверными для третьих лиц только после внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

Во-вторых, нужно принять решение о досрочном прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа, если срок его полномочий еще не истек, и об избрании лиц, входящих в единоличный исполнительный орган, или нескольких единоличных исполнительных органов. В обществе с ограниченной ответственностью такое решение можно принять большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом (п. 8 ст. 37 закона № 14-ФЗ), а в акционерном обществе – большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (подп. 8 п. 1 ст. 48, п. 2 ст. 49 закона № 208-ФЗ).

Внесение изменений в ЕГРЮЛ

Назначение в обществе нескольких единоличных исполнительных органов или одного единоличного исполнительного органа, состоящего из нескольких директоров общества, требует внесения изменений в ЕГРЮЛ не только в части изменения устава общества, но и в части сведений о новых директорах общества. Поэтому в налоговый орган необходимо представить два заявления: по форме № P13001 для регистрации изменений устава (новой редакции), а также по форме № P14001 для регистрации изменений в ЕГРЮЛ, не связанных с изменением устава (ст. 5, 17 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В заявлении по форме P14001 лист К «Сведения о физическом лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица» нужно заполнить в отношении каждого директора общества.

Пока имеется техническая проблема: заявителем, подписывающим заявления как по форме № P13001, так и по форме № P14001, может быть только одно лицо. Если у компании несколько независимых единоличных исполнительных органов, то проблему можно решить, указав в уставе, что полномочием на подписание подобных документов наделен один из них. Если же единоличный исполнительный орган состоит из нескольких директоров общества, по мнению автора, такие полномочия можно возложить на одного из них на основании решения общего собрания.

Кроме того, форма № P14001 не предусматривает возможности указать, каким образом соответствующие лица действуют в качестве единоличного исполнительного органа – совместно или независимо друг от друга. В заявлении просто нет соответствующих граф. Поэтому даже в случае внесения в ЕГРЮЛ сведений о нескольких лицах, действующих в качестве единоличного исполнительного органа, третьи лица смогут получить информацию о полномочиях таких лиц и порядке их реализации (совместно или независимо друг от друга) только из устава общества.

Оформление банковской карточки с образцами подписей директоров общества

В случае смены лица, наделенного полномочиями подписывать финансовые документы, общество должно оформить и представить во все банки на территории России, где у него открыты счета и вклады, новые карточки с образцами подписи и оттиском печати (п. 7.11 инструкции Банка России от 30.05.14 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов», далее – инструкция № 153-И). При этом если в ранее действовавшей аналогичной инструкции Банка России упоминались право первой подписи и право второй подписи, то в новой инструкции № 153-И разделения подписей на первую и вторую нет. В ней установлено только, что в карточке, представляемой клиентом – юридическим лицом, указывается не менее двух собственноручных подписей, необходимых для подписания документов, содержащих распоряжение клиента. В соглашении между банком и клиентом возможно установить иное количество подписей, а также возможные сочетания собственноручных подписей лиц, наделенных правом подписи, необходимых для подписания документов, содержащих распоряжение клиента (п. 7.4 инструкции № 153-И). Следовательно, при наделении полномочиями единоличного исполнительного органа нескольких лиц трудностей с оформлением банковских карточек не возникнет.

Одновременно с новой карточкой в банк необходимо представить документы, подтверждающие полномочия указанных в карточке лиц на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, и документы, удостоверяющие личность лица или лиц, наделенных правом подписи (п. 7.11 инструкции № 153-И).

Несколько директоров общества: комментарий эксперта

Несколько директоров общества в единоличном исполнительном органе
Татьяна Звягина, руководитель проекта «Регсеминар»

В кулуарах ФНС России рекомендуют повременить с регистрацией корпоративных новшеств.

Кто должен выступать заявителем для внесения изменений в ЕГРЮЛ и регистрации новой редакции устава в случае избрания нескольких директоров?

В условиях имеющейся правовой неопределенности, когда специальные законы о хозяйственных обществах еще не приведены в соответствие с обновленным Гражданским кодексом, придется отталкиваться от текста действующего Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц <…>" (далее – закон № 129-ФЗ). В нем предусмотрено, что заявителем может быть руководитель постоянно действующего исполнительного органа или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица (подп. «а» п. 1.3 ст. 9, п. 2 ст. 18 закона № 129-ФЗ). Из этой формулировки следует, что заявитель может быть только один (возможность нескольких заявителей предусмотрена только для учредителей юрлица при его создании). Значит, заявление может подписать только один из единоличных исполнительных органов или один из нескольких директоров, составляющих единый единоличный исполнительный орган. В первом случае в листе на заявителя, на мой взгляд, логично отразить код 01 (руководитель постоянно действующего исполнительного органа), во втором – код 02 (иное лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности). И тем не менее при каждом из этих вариантов высок риск отказа в регистрации, так как эта ситуация не предусмотрена действующими формами. Мы отправили в ФНС России обращение с накопленными спорными вопросами. Возможно, ответ на наш запрос что-то прояснит.

В таком случае есть ли сейчас вообще смысл пытаться внести изменения в устав по поводу нескольких директоров, или не стоит торопиться?

В кулуарах ФНС России сотрудники рекомендуют повременить с любыми полезными новшествами и перерегистрацией по новому Гражданскому кодексу. Лучше подождать корректировки законов № 14Ф, № 208-ФЗ, № 129-ФЗ и утверждения новых форм заявлений на регистрацию. Но совершенно не ясно, как можно повременить с такими важными изменениями устава как, например, увеличение уставного капитала, смена наименования компании и т. д., если появилась такая необходимость. Ведь привести уставы в соответствие с новым законодательством нужно одновременно с ближайшей регистрацией любых изменений в устав, связанных не с реформой ГК РФ, а с внутренними потребностями самого общества. Принятие специальных законов и утверждение новых форм заявлений произойдет не раньше января 2015 года. До этого времени придется тренировать нервы, логику и фантазию, сопоставляя новую редакцию Гражданского кодекса с корпоративными законами и законом № 129-ФЗ.

Почему советуют повременить с любым приведением в соответствие уставов обществ, даже если нет таких неясностей, как в случае с введением нескольких директоров?

ФНС России пока не определилась с техническими моментами регистрации «приведения в соответствие»: вносить специальную регистрационную запись об этом приведении в ЕГРЮЛ или нет. Кроме того, существующая форма Р13001 позволяет идентифицировать вносимые изменения именно как «приведение в соответствие с новым законодательством» только в случае перерегистрации ООО по теперь уже старому Федеральному закону от 30.12.08 № 312-ФЗ. Поэтому если компания не ООО или если ООО уже прошло перерегистрацию по закону № 312-ФЗ, то отмечать галкой графу «приведение устава в соответствие» в действующей форме Р13001 не нужно – из-за этого с большой вероятностью можно получить отказ в регистрации.

Что укажет на злоупотребления директора


Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.

×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль