Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения

795
Сколько на самом деле стоят услуги нотариуса по удостоверению сделок Как провести сделку с долями ООО без удостоверения нотариуса Почему альтернативные варианты подходят не для каждого случая

Почти два года действует норма об обязательном нотариальном удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — закон № 14-ФЗ). Когда это нововведение вводилось в закон, оно преподносилось как эффективный механизм, направленный на борьбу против рейдерских захватов и защиту прав добросовестного приобретателя доли в уставном капитале. Участие нотариуса было призвано обеспечить проверку и подтверждение полномочий сторон сделки, подлинного волеизъявления каждой из них, соблюдения всех формальностей, необходимых для совершения сделки, — одним словом, юридическую чистоту.

Почти два года действует норма об обязательном нотариальном удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — закон № 14-ФЗ). Когда это нововведение вводилось в закон, оно преподносилось как эффективный механизм, направленный на борьбу против рейдерских захватов и защиту прав добросовестного приобретателя доли в уставном капитале. Участие нотариуса было призвано обеспечить проверку и подтверждение полномочий сторон сделки, подлинного волеизъявления каждой из них, соблюдения всех формальностей, необходимых для совершения сделки, — одним словом, юридическую чистоту. Еще одно несомненное преимущество нотариального удостоверения сделки — переход доли (или части доли) к покупателю в момент удостоверения договора нотариусом (п. 12 ст. 21 закона № 14-ФЗ). После этого переход доли может быть оспорен исключительно в судебном порядке (абз. 3 п. 12 ст. 21 закона № 14-ФЗ). Следовательно, приобретателю доли не нужно дожидаться внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ для получения статуса участника общества. Однако при воплощении в жизнь нотариального порядка удостоверения сделок с долями юристам пришлось столкнуться с целым рядом серьезных минусов. Это привело к достаточно широкому распространению на практике альтернативных вариантов отчуждения долей. Речь идет о сделках, осуществляемых в несколько этапов и с единственной целью — избежать необходимости нотариального удостоверения. В данной статье будут рассмотрены преимущества и риски таких альтернативных вариантов по сравнению с обычной нотариальной сделкой.

Недостатки нотариального удостоверения

Основной негатив в отношении нотариального порядка удостоверения сделок с долями связан с организацией работы нотариусов (почти везде очереди, при этом требуется личное присутствие обеих сторон сделки, что не всегда просто обеспечить), с необходимостью подготовки весьма обширного пакета документов для проверки юридической чистоты сделки и с высокой стоимостью нотариальных услуг.

Объем документов и требования к их оформлению. Нотариус обязан проверить, соответствует ли содержание проекта сделки действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.93 № 4462-1). Однако конкретного перечня документов, необходимых для проверки юридической чистоты сделок с долями, в законодательстве нет, за исключением перечня документов, подтверждающих полномочие продавца на распоряжение долей (он приведен в п. 13 ст. 21 закона № 14-ФЗ). Нотариусы руководствуются достаточно пространными рекомендациями Федеральной нотариальной палаты по применению отдельных положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (размещены на сайте www . notariat . ru), а также рекомендациями и разъяснениями региональных нотариальных палат. Согласно этим рекомендациям, нотариусы обязаны проверить личность и дееспособность физического лица, правоспособность юридического лица, правоустанавливающие документы, подтверждающие право на отчуждаемую долю стороне сделки, факты оплаты продаваемой доли, соблюдение порядка использования преимущественного права покупки доли и получение согласия остальных участников ООО на отчуждение доли (если это предусмотрено уставом общества). Кроме того, нотариус проверяет, не является ли сделка для ее сторон крупной или с заинтересованностью, соблюден ли порядок одобрения такой сделки, не нужно ли получить предварительное согласие на сделку у Федеральной антимонопольной службы и другие обстоятельства. В итоге сторонам сделки необходимо представить достаточно объемный пакет документов, причем в каждом отдельном случае образуется свой частный перечень, уточнить который можно лишь непосредственно у нотариуса, удостоверяющего сделку. На подготовку и сбор документов требуется определенное время, но этим дело не ограничивается. Впоследствии некоторые документы зачастую приходится исправлять, подгоняя под представления нотариусов о том, какими они должны быть в идеале.

ВОПРОС В ТЕМУ
Каков нотариальный тариф за свидетельствование подписи на заявлении участника о внесении изменений в ЕГРЮЛ, за передачу заявления в налоговый орган и обществу?
Тариф за каждое из перечисленных нотариальных действий составляет 100 рублей (подп. 21 и подп. 26 п. 1 ст. 333.24 НК РФ, ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате).

Мнение коллеги

Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения
Максим Григорьев,
управляющий Южной дирекцией Юридической фирмы «Вегас-Лекс»

«Очевидно, что цель альтернативного варианта — обход нотариального порядка удостоверения сделки. Такой состав недействительности сделки, как совершение ее в обход закона, присутствовал в Гражданском кодексе РСФСР 1922 года, в действующем кодексе он прямо не содержится. Но сейчас существуют риски оспаривания такой сделки по основаниям притворности или злоупотребления правом. Поэтому в целях минимизации или нивелирования указанных рисков альтернативный вариант можно применять, только если все действующие лица (стороны сделки, участники ООО, менеджмент) находятся в мире и согласии».

Личное присутствие сторон сделки. Еще один неудобный момент связан с необходимостью личного присутствия у нотариуса во время удостоверения сделки продавца, покупателя или их представителей. Кроме того, если продавец или покупатель — физическое лицо, состоящее в браке, то требуется обеспечить явку к нотариусу и супруга соответствующей стороны сделки. Необходимо нотариально удостоверить согласие супруга продавца на отчуждение доли и супруга покупателя — на приобретение доли. Если супруг находится длительное время за границей, то приходится откладывать удостоверение сделки до его возвращения. Когда такой возможности нет, единственный выход — альтернативный вариант отчуждения доли.

Стоимость услуг нотариусов. Государственная пошлина и нотариальный тариф за удостоверение договора об отчуждении доли (части доли) составляет 0,5 процента суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 тыс. рублей (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ, ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате). Нетрудно подсчитать, что тариф в 20 тыс. рублей применяется, когда цена отчуждаемой по договору доли не меньше 4 млн рублей. Но в реальности в Москве, например, 20 тыс. рублей — это вовсе не максимум, а стандартная средняя стоимость всего комплекса услуг нотариуса по одной сделке. В других городах расценки ниже, но и они существенно превышают тариф. Дело в том, что помимо тарифа за нотариальные действия (удостоверение сделки, заверение согласий супругов, свидетельствование копии участника-продавца на заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, передача этого заявления в ИФНС и в общество) нотариусу необходимо оплатить «услуги правового и технического характера». Они не считаются нотариальными действиями (ст. 23 Основ законодательства РФ о нотариате), при этом их конкретный состав в законодательстве не раскрывается, а стоимость не тарифицирована. Существуют лишь рекомендованные расценки, которые определяют региональные нотариальные палаты. Так, на практике многие нотариусы отказываются принимать проекты договора и письменных согласий супругов, разработанные сторонами (даже если они соответствуют всем требованиям закона), и фактически навязывают свои разработанные формы. Обычно это объясняется тем, что нотариусу надежнее использовать свои типовые проекты, чем досконально проверять чужие. Разумеется, при этом клиент должен оплатить нотариусу составление проекта документа как услугу правового и технического характера.

ОПЫТ КОЛЛЕГИ. Максим Григорьев, управляющий Южной дирекцией Юридической фирмы «Вегас-Лекс»: «Проблема навязывания типовой формы договора связана как с опасениями нотариусов, что им придется понести ответственность за незаконную, по их мнению, сделку или потерять время в суде, так и с недостаточной подготовкой некоторых нотариусов в части структурирования и исполнения современных сделок по приобретению и продаже бизнеса. Например, для многих нотариусов неприемлемы сделки под отлагательными или отменительными условиями (ст. 157 ГК РФ), даже если наступление определенных обстоятельств не поставлено в договоре в зависимость от действий сторон сделки».

Кроме того, довольно распространена следующая схема: общая стоимость услуг по удостоверению сделки, называемая нотариусом или заявленная на сайте нотариальной конторы, разбивается на две части. Нотариусу официально платится лишь тариф за нотариальные действия, а некому индивидуальному предпринимателю или компании, которые формально не имеют отношения к нотариусу, оплачиваются «консультационные услуги». Разумеется, без оплаты «консультационных услуг» нотариус сделку не удостоверит. В результате порой встречаются совершенно абсурдные ситуации, когда за услуги нотариуса необходимо заплатить больше, чем стоит продаваемая доля.

Сроки. Согласно пункту 14 статьи 21 закона № 14-ФЗ, после нотариального удостоверения сделки нотариус в течение трех дней должен передать в ИФНС заявление продавца доли о внесении изменений в ЕГРЮЛ. По общему правилу нотариус отправляет это заявление по почте. Соответственно с момента нотариального удостоверения сделки и до момента получения из инспекции документов о регистрации изменений в ЕГРЮЛ проходит около месяца (7 рабочих дней, отведенных на регистрацию, плюс 2–3 недели на доставку почты). Это создает определенные трудности в работе самого общества, поскольку актуальная выписка из ЕГРЮЛ в процессе хозяйственной деятельности бывает нужна для представления контрагентам, в том числе банкам. Сократить срок ожидания регистрации изменений можно, воспользовавшись услугой личной сдачи нотариусом документов в инспекцию. Но стоимость «правовых и технических» услуг тогда будет выше на 5–10 тыс.

Еще одно неудобство связано с тем, что при подаче в регистрирующий орган документов нотариус передает только сведения о смене участника общества. Провести одновременно с этим регистрацию других изменений в сведениях об обществе или в его уставе не получается. Хотя прямого запрета на одновременное внесение нескольких изменений в законодательстве нет, нотариусы отказываются принимать для передачи в ИФНС заявления, где указаны какие-либо иные изменения, кроме изменения сведений об участнике общества. Между тем на практике нередко бывает, что покупатель 100-процентной доли в уставном капитале сразу после заключения договора, став единственным участником общества, желает поменять директора и внести другие изменения (например, в части наименования общества, адреса, положений устава и т. д.). Поскольку такой возможности фактически нет, приходится проводить регистрацию всех изменений в несколько этапов: сначала регистрация сведений об участнике, потом — все остальное. Это тоже влияет на сроки получения желаемого результата для нового участника и влечет дополнительные расходы.

ВОПРОС В ТЕМУ
Для проверки юридической чистоты сделки по отчуждению доли нотариусу надо представить документы в подлиннике или копии?
Одни документы представляются только в оригинальных экземплярах, другие можно представить в копиях. При этом копии необходимо оформлять в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 № 9779-X. То есть верность копии документа свидетельствуется подписью руководителя компании и печатью, на копии указывается дата ее выдачи и отмечается, что подлинный документ находится в обществе.

Альтернативные варианты отчуждения долей

Вышеперечисленные минусы приводят к тому, что субъекты гражданско-правовых отношений прибегают к так называемым альтернативным способам отчуждения долей в уставном капитале. Пункт 11 статьи 21 закона № 14-ФЗ предусматривает исключения — случаи отчуждения долей, при которых нотариального удостоверения сделки не требуется. Во-первых, это переход доли к обществу в порядке, предусмотренном статьями 23 и 26 закона № 14-ФЗ (когда общество обязано приобрести долю выходящего участника, и т. д.). Во-вторых, это распределение доли, принадлежащей обществу, между участниками или продажа этой доли участникам либо третьим лицам в порядке статьи 24 закона № 14-ФЗ. В-третьих, это использование участниками общества или самим обществом преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5–7 статьи 21 закона № 14-ФЗ. При любом альтернативном способе отчуждения доли используется один из вышеуказанных трех вариантов. При этом каждый альтернативный способ предполагает совершение процедуры отчуждения доли в несколько регистрационных этапов. Наиболее распространены следующие варианты.

Ввод нового участника с последующим выходом старого участника. Этот способ состоит из двух этапов и возможен в тех ООО, устав которых предусматривает право участников на выход из общества (п. 1 ст. 26 закона № 14ФЗ). На первом этапе в общество принимается новый участник (фактический покупатель доли). Он вносит вклад в уставный капитал, соответственно проводится процедура увеличения уставного капитала. На втором этапе прежний участник (фактический продавец доли) по заявлению выходит из общества, в результате чего его доля переходит к обществу и фактический продавец получает от общества ее действительную стоимость (п. 6.1 ст. 23 закона № 14-ФЗ). Эта доля или ее часть сразу же на основании статьи 24 закона № 14-ФЗ в порядке распределения или продажи переходит к фактическому покупателю. Такой переход доли относится к исключительным случаям, не требующим нотариального удостоверения.

Ввод нового участника без выхода старого участника. Второй способ тоже состоит из двух этапов, но не предполагает выход фактического продавца с выплатой ему действительной стоимости доли. Как и в первом случае, сначала фактический покупатель становится участником общества, внеся незначительный вклад в уставный капитал. На втором этапе старый участник (фактический продавец) объявляет о своем намерении продать долю третьему лицу, и новый участник приобретает ее по преимущественному праву покупки (п. п. 5–7 ст. 21 закона № 14ФЗ). В этом случае нотариальное удостоверение оферты и акцепта тоже не нужно.

Мнение коллег

Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения

Наталья Давыдкина,
юрист ЗАО «Эч А Эс» (HRS LLC)
Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения

Леся Магнитская,
руководитель юридического отдела ООО «Консалт Прагматик»
Каковы нюансы нотариального удостоверения сделок с долями?

Нюансы каждой нотариальной сделки с долями зависят от нотариуса. Главное — взять перечень необходимых документов непосредственно у того нотариуса, который будет удостоверять сделку. В этом случае трудностей с подготовкой документов не возникнет.

Мы проводим сделки с долями довольно часто и все — через традиционную нотариально удостоверенную сделку. По моему мнению, это самый верный, простой и прозрачный способ. Его главный плюс заключается в том, что нотариус досконально проверяет чистоту сделки и правильность оформления документов по ней. А очереди к нотариусу мы обходим путем предварительной записи.

Используете ли вы альтернативные способы удостоверения сделок?

Нет. Меня настораживает то, что подобные схемы нередко используют с недобросовестными целями. Например, год назад рейдеры так захватили одну из компаний группы, где я работала в то время. У общества был единственный участник (физическое лицо). Рейдеры подготовили пакет документов, необходимых для ввода в общество нового участника и выхода прежнего, а также для смены директора, и под давлением заставили единственного участника подписать их. Так как при этой схеме нет необходимости в нотариальном удостоверении сделок, вариант прост при использовании на практике.

Альтернативные способы мы проанализировали и применять не стали. По моему мнению, в них присутствуют признаки притворной сделки. Кроме того, эти способы, как правило, оказываются сложнее в реализации и требуют больше времени. Плюс же только один: малые затраты. Например, обычная нотариальная сделка по продаже доли у нас в Казани обойдется примерно в 6 тыс. рублей, в то время как альтернативный вариант — в 800 руб. Думаю, когда речь идет об отчуждении доли общества с малым уставным капиталом и цена сделки невелика, лучше не усложнять схему и оформлять сделку в соответствии со смыслом воли сторон, который направлен на отчуждение путем купли-продажи.

Преимущества и недостатки альтернативных вариантов

Оба варианта, описанные выше, имеют явные плюсы по сравнению с нотариальным договором купли-продажи доли. В обществах с единственным участником достаточно просты процедуры приема нового участника, принятия решения об увеличении уставного капитала и решения о распределении доли вышедшего участника. Поэтому осуществление альтернативного способа отчуждения доли в таких обществах занимает максимум дней двадцать. Это оперативнее, чем вариант с нотариально удостоверенным договором, если учитывать время на сбор всех необходимых документов для нотариуса и регистрацию сведений о новом участнике в ЕГРЮЛ. Кроме того, этот вариант удобнее, так как не нужно собирать у нотариуса обе стороны сделки и их супругов. Если же общество состоит из нескольких участников, то альтернативные варианты в части оформления документов и сроков могут не только не иметь никаких преимуществ по сравнению с нотариальной сделкой, но и оказаться более трудоемкими в силу необходимости созывать и проводить общее собрание участников для принятия некоторых необходимых решений. Однако и в этих случаях в пользу альтернативных вариантов иногда срабатывают другие плюсы. Самый главный из них — цена вопроса.

ОПЫТ КОЛЛЕГИ. Юлия Цурикова, старший юрист Группы юридических и аудиторских компаний «СОДЕЙСТВИЕ БИЗНЕС ПРОЕКТАМ»: «Бывает, что стоимость решает все и экономность альтернативного варианта перевешивает все его неудобства. В нашей практике был такой случай: в ООО, состоящем из двенадцати участников, необходимо было у пяти участников уменьшить размер долей, у шести участников, наоборот, увеличить, и, кроме того, ввести еще шесть новых участников. Эту задачу мы решили так. Сначала предусмотрели в уставе положение о том, что продажа долей третьим лицам осуществляется с согласия других участников. Затем пять участников уведомили общество о намерении продать части своих долей третьему лицу. Остальные участники отказались от приобретения этих частей по преимущественному праву, но и не дали согласия на продажу третьему лицу. Соответственно у общества возникла обязанность выкупить предложенные части долей у этих пяти участников. Мы зарегистрировали в ЕГРЮЛ переход частей долей к обществу, а потом на общем собрании участников единогласно был решен вопрос о продаже этих частей долей шести участникам общества в необходимой пропорции, а также шести новым участникам, которых изначально планировалось ввести в ООО. Таким образом, за три этапа мы получили необходимый результат. Если бы эта задача решалась через нотариальную продажу долей шести участников, то стоимость услуг нотариуса была бы очень высокой».

Альтернативный вариант обходится существенно дешевле, так как услуги нотариуса ограничиваются лишь заверением подписи заявителя в заявлении о внесении необходимых изменений в ЕГРЮЛ. Кроме того, альтернативные способы позволяют одновременно с изменением состава участников внести изменения в другие сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, и в устав общества, когда это необходимо. Наконец, альтернативный вариант выручает, когда затруднительно оформить согласие супруга.

Минусы альтернативных вариантов. Одна из самых серьезных негативных сторон любого альтернативного варианта — это слабая защищенность интересов покупателя, поскольку момент приобретения доли и статуса участника при альтернативном варианте привязан к внесению записи о новом участнике в ЕГРЮЛ, а сам процесс приобретения доли растянут во времени и состоит из двух этапов. Кроме того, самостоятельно (без нотариуса) сложнее проверить правомочия продавца на отчуждаемую долю, оплату доли продавцом и другие важные факты. Поэтому для любого альтернативного варианта необходима определенная степень доверия между продавцом и покупателем. Если общество, в котором приобретается доля, состоит не из одного, а из нескольких участников, то альтернативный вариант возможен лишь при условии отсутствия корпоративного конфликта, так как требуются согласованные действия участников и необходимо исключить риск последующего оспаривания сделки.

ВОПРОС В ТЕМУ
Что считается суммой договора по отчуждению доли в целях расчета нотариального тарифа?
Цена доли, указанная в договоре, но не ниже номинальной стоимости доли (подп. 5 п. 1 ст. 333.25 НК РФ). То есть если цена доли по договору выше ее номинальной стоимости, то тариф исчисляется из цены, а если цена ниже номинальной стоимости, то тариф исчисляется из номинальной стоимости.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.