Новые правила игры для ООО. Возможности и риски при отчуждении доли

642
Что именно должен удостоверить нотариус Какие «лазейки» для злоупотреблений есть в законе Кто отвечает за соответствие сделки уставу

С 1 июля 2009 года вступила в силу новая редакция Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Два самых важных изменения связаны с новым порядком оформления сделок по отчуждению долей в уставном капитале, а также с новыми возможностями по обеспечению закрытого характера общества. Новый порядок отчуждения долей наряду с новой системой учета участников общества призван поставить определенный заслон от рейдерских атак на компанию. Но при реализации новых положений на практике не исключены и новые проблемы.

Об авторе этой статьи

Дмитрий Степанов, адвокат, к.ю.н., один из ведущих российских экспертов в области корпоративного права.

Родился в 1977 году в городе Боровске Калужской области.

В 1999 году с отличием окончил Вологодский филиал Московской государственной юридической академии (МГЮА).

В 2001 г. получил степень магистра частного права в Российской школе частного права.

В 2001 г. проходил стажировку в Лейденском университете (Нидерланды).

В 2004 г. окончил аспирантуру Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ и защитил кандидатскую диссертацию на тему «Услуги как объект гражданских прав».

До прихода в 2009 году в адвокатское бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» работал в ряде российских юридических компаний.

На протяжении шести лет координировал работу по созданию поправок в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», нашедших выражение в новой редакции данного закона. Являлся одним из ключевых разработчиков Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года.

Новая система учета информации об отчуждении долей

Согласно новой редакции закона № 14-ФЗ, из уставов должна уйти информация о персональном составе участников и их долях в уставном капитале. Остается только сам размер уставного капитала. Все, что связано с участниками и их долями, теперь переходит в другую учетную систему. Назовем ее условно «распределенная система», имея в виду, что риски, связанные с переходом долей, теперь распределены по нескольким «корзинам». Информация об участниках и их долях будет содержаться в ЕГРЮЛ и списке участников, который должно вести само общество (подп. «д» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», ст. 31.1 закона № 14-ФЗ).

Список участников имеет чисто информативную функцию для внутренних целей общества. Данные ЕГРЮЛ – это данные для третьих лиц. Это хранилище информации обо всех участниках и сделках с долями общества от начала и до конца существования общества. В пункте 5 статьи 31.1 закона № 14-ФЗ установлена следующая иерархия документов. Список участников принимается во внимание, если иное не сказано в реестре. Данные реестра действительны, пока они не опровергнуты в судебном порядке на основании ранее совершенных сделок по отчуждению долей. А сделка действительна, пока она не оспорена в судебном порядке.

ВОПРОС В ТЕМУ

Обязательно ли, чтобы именно нотариус уведомлял общество о переходе доли?

Нет, не обязательно. В договоре об отчуждении доли можно предусмотреть, что кто-то из сторон сделки (новый или прежний участник) самостоятельно уведомит общество. Однако уведомление налоговых органов – это исключительно функция нотариуса.

Нотариальное удостоверение сделок с долями

По общему правилу с 1 июля 2009 года все сделки, связанные с переходом долей в уставном капитале ООО от одного участника к другому или к третьим лицам, подлежат нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 закона № 14-ФЗ).

У нотариуса чисто техническая функция. Он представляет собой изначально предначертанного законом свидетеля, который присутствовал при заключении сделки. Во-первых, этот свидетель фиксирует, что у отчуждателя доли есть все критерии правосубъектности (право- и дееспособности). Во-вторых, что у этого лица в принципе есть право на отчуждение доли (он – ее собственник). При этом нотариус не должен выступать в роли эксперта, не должен вчитываться в договор об отчуждении доли. Он не проверяет, не нарушен ли запрет на отчуждение доли третьим лицам, соблюдены ли преимущественные права покупки, если они есть в уставе, и т. д. В случае спора эти вопросы должны решаться в суде.

После удостоверения договора нотариус отправляет документы по сделке (сам договор и заявление участника, отчуждающего долю, о внесении изменений в ЕГРЮЛ) в двух направлениях: в налоговые органы для внесения записи в ЕГРЮЛ и самому обществу (п. 14 и 15 ст. 21 закона № 14-ФЗ).

Возможные конфликты из-за списка участников

Список участников важен для общества не только потому, что он содержит информацию о распределении долей. На основе данных этого списка общество привлекает участников к корпоративным процедурам: приглашает на общие собрания, выплачивает дивиденды и т. д. И в этом ключе список может стать инструментом в корпоративных конфликтах.

Чтобы «отодвинуть» кого-то из участников от некоторых корпоративных процедур, его могут умышленно не внести в список. В практике наверняка будут возникать ситуации, когда при конфликтах одна сторона (общество) будет ссылаться в обоснование отсутствия правовой связи участника с обществом на список, а другая сторона (участник) будет ссылаться на договор о приобретении доли. Согласно пункту 12 статьи 21 закона № 14 ФЗ, доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. При разрешении такого конфликта важное значение будет иметь, успел ли нотариус или сам новый участник уведомить общество о переходе доли. Если да, то даже при отсутствии этого участника в списке общество уже знает об этом новом участнике, поэтому обязано учитывать его при созыве общих собраний, распределении прибыли и т.д.

Возможные риски: множественные сделки с одной долей

Для подтверждения своих полномочий на распоряжение долей участник, желающий ее продать, представляет нотариусу документ, на основании которого он сам ранее получил долю, а также выписку из ЕГРЮЛ (п. 13 ст. 21 закона № 14-ФЗ). Эта выписка должна быть составлена не ранее чем за 10 дней до обращения к нотариусу, если продавец доли ранее получил ее по нотариально удостоверенному договору (то есть уже после вступления в силу новой редакции закона № 14-ФЗ). Во всех остальных случаях выписка должна быть составлена не позднее чем за 30 дней до обращения к нотариусу.

Проблема в том, что недобросовестный продавец может в течение короткого периода времени продать долю несколько раз и удостоверить сделки у разных нотариусов. В результате налоговый орган получит «веер» уведомлений о разных сделках с одной и той же долей. Причем с учетом времени на почтовую доставку не факт, что уведомления поступят в инспекцию в том же порядке, в каком заключались договоры. То есть раньше может прийти уведомление вовсе не о той сделке, которая была удостоверена первой. Возникнет вопрос: а кто же настоящий новый участник?

Согласно пункту 12 статьи 21 закона № 14 ФЗ, доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. Поэтому вероятнее всего, что арбитражные суды будут применять принцип хронологического старшинства. То есть суды будут устанавливать единственную законную и порождающую правовые последствия, связанные с переходом титула, сделку, которую нотариально удостоверили первой. Остальные покупатели доли могут предъявить требование о возмещении убытков лицу, неоднократно продавшему свою долю.

При покупке доли в уставном капитале, имея в виду возможность подобного развития событий, целесообразно использовать некоторые гарантии, принятые на практике. В частности, деньги в оплату доли можно поместить в банковскую ячейку (на эскроу-счет) с условием, что продавец получит их только после регистрации нового участника в ЕГРЮЛ или через какой-то срок после регистрации. При выявлении недобросовестного поведения продавца сделка фактически купируется.

Зачем в ЕГРЮЛ нужен договор об отчуждении доли

Хотя нотариус передает налоговому органу договор об отчуждении доли, этот договор не включен в перечень сведений, хранящихся в ЕГРЮЛ (подп. «д» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129 ФЗ). Налоговая служба тоже до конца до сих пор не определилась, будут они хранить поступившие договоры или нет. Многие юристы видят минус в том, что договоры об отчуждении доли окажутся в ЕГРЮЛ, то есть фактически в открытом доступе. Ведь помимо сведений о размере и номинальной стоимости доли и новом участнике там же указана продажная цена доли. Но отсутствие договоров в реестре может иметь гораздо более негативные последствия. В случае выявления в реестре ошибки, допущенной при регистрации сведений по сделке, совершенной какое-то время назад, после которой было еще несколько сделок по отчуждению долей общества, восстановить документы с первоначальными сведениями будет очень сложно. Нотариусы не хранят документы – они просто делают запись в журнале учета, поэтому получить дубликат договора у нотариуса не представляется возможным. Если никого из сторон сделки найти уже не получается или они не хотят представлять экземпляр договора, то заинтересованному лицу просто не с чем идти в суд, чтобы оспорить запись в реестре.

Регистрация сведений в ЕГРЮЛ и возможные риски этого этапа

Как изначально задумывалось законодателем, налоговая инспекция только принимает документы у нотариуса и вносит сведения в ЕГРЮЛ. Она никоим образом не должна оценивать содержание полученных документов на предмет соответствия положениям устава общества и уже имеющимся сведениям в реестре. Налоговую службу в целях регистрации интересует в договоре только номинальная стоимость и процентное или дробное соотношение доли к размеру уставного капитала – именно эти сведения отражаются в реестре.

Но на практике, конечно же, возможны ошибки. Например, указанная в договоре номинальная стоимость доли не соответствует размеру этой доли в уставном капитале. Или вообще ни размер, ни номинальная стоимость доли данного участника никак не соотносятся с аналогичными данными из ЕГРЮЛ. Конечно, эти моменты может отследить нотариус и обратить на них внимание сторон. Хотя ошибки возможны и с его стороны. В законе № 14-ФЗ нет положений о том, как поступить инспекции, если она заметит ошибку. Изначально предполагалось, что у налогового органа в этой ситуации нет полномочий по «переформулированию» тех условий договора, которые были согласованы сторонами и удостоверены нотариусом. То есть сведения в любом случае вносятся в реестр, и они действительны, пока заинтересованное лицо (сторона по сделке, само общество или третье лицо) не оспорило их в судебном порядке.

Технические ошибки возможны и со стороны налогового органа. При внесении данных в реестр исполнитель может указать лишнюю запятую, ноль и т. д. По подобным ошибкам в реестре сейчас существует неоднородная практика. Там, где налоговики соглашаются с тем, что это именно их техническая ошибка, они, как правило, добровольно исправляют сведения в реестре. Если они не хотят признавать техническую ошибку, то заинтересованному лицу приходится обращаться в суд. В таких случаях используют разные заявления: о признании недействительным ненормативного правового акта государственного органа либо иски об обязании инспекции произвести правильную запись, об аннулировании неправильной записи и т. д.

ВОПРОС В ТЕМУ

Имеют ли право нотариусы проверять соответствие сделки уставу или же их основная цель останется прежней – проверить ее соответствие закону?

Нотариусы должны лишь проверять, есть ли у лица, совершающего сделку по отчуждению доли, полномочия на такое отчуждение. Соответствие сделки закону (например, соблюдены ли преимущественные права, указанные в законе) или уставу (соблюдены ли ограничения, описанные в уставе) – это вопрос, который не входит в круг обязанностей нотариуса (п. 13 ст. 21 закона).

Возможность бывшего участника вернуть долю

Несмотря на удостоверение нотариусом договора по отчуждению доли, все равно возможны ситуации, когда сделка совершается с тем или иным пороком. Например, с пороком воли (ст. 179 ГК РФ). Или долю по поддельным документам продает мошенник, не имеющий никаких полномочий распоряжаться ею. Впоследствии такая доля может быть продана несколько раз, и конечный покупатель может даже не догадываться о пороках предыдущих сделок. Для таких случаев в новой редакции закона № 14-ФЗ появилась норма, позволяющая бывшему участнику общества, утратившему долю помимо своей воли, вернуть ее (п. 17 ст. 21 закона № 14-ФЗ).

Этот участник может заявить требование о признании права на долю за ним и лишении этого права добросовестного приобретателя доли (того, кто приобрел ее, не зная и не имея возможности знать о том, что продавец доли не имел права ее отчуждать). Но для этого необходимо доказать, что доля была утрачена в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли собственника доли. Иск можно заявить в течение трех лет со дня, когда участник общества, утративший долю против своей воли, узнал или должен был узнать о нарушении своих прав.

Это прямой аналог виндикационного иска (ст. 302 ГК РФ). Тем не менее пункт 17 статьи 21 закона № 14-ФЗ – это не простое дублирование в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» аналогичного положения Гражданского кодекса. Это специальное, впервые предложенное законодателем готовое решение способа истребования доли.

В теории права до сих пор ведутся споры о том, можно ли применять такой способ защиты прав, как виндикационный иск, к нематериальным объектам гражданских прав. Тем не менее на практике эти иски используются как при истребовании доли, так и бездокументарных акций. Но наряду с ними бывшие участники, утратившие свою долю против воли, применяли и другие варианты защиты. Например, одни заявляли о недействительности сделки по отчуждению доли и в порядке реституции пытались вернуть долю, другие просили признать недействительным устав в конкретной редакции (поскольку в уставе указывались участники общества) и признать долю за ними и т. д. Теперь в законе № 14-ФЗ появилось специальное средство защиты, максимально приближенное по своему содержанию именно к виндикационному иску.



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль