Чем рискует заемщик при долговом финансировании

531
Если компания планирует получить заем для оздоровления своей финансовой ситуации, необходимо иметь в виду возникающие риски.

Одним из вариантов выхода компании из кризисного состояния может быть долговое финансирование. В частности, можно привлечь заемное финансирование посредством заключения договора займа (кредитного договора), в том числе посредством выпуска долговых ценных бумаг. Этот вариант может включать в себя множество элементов: поручительство бенефициаров бизнеса, других компаний группы, залог имущества, имущественных прав, банковские гарантии и т. д. Правда, одновременно долговое финансирование скрывает немало рисков для заемщика.

О займе:

Кросс-дефолт

Бывает, что соглашения, заключаемые компанией-заемщиком, связаны между собой положениями о кросс-дефолте. То есть когда дефолт (нарушение обязательств) по одному из соглашений влечет за собой нарушение обязательств по другому соглашению, в том числе когда нарушаются определенные обязательства (ковенанты), предоставленные заемщиком в рамках договора займа. Например, в кредитном договоре может быть условие о том, что если заемщик нарушит условия другого договора с банком, то прекращается действие заключаемого кредитного договора. Поэтому важно убедиться в том, что потенциальные положения о кросс-дефолте не повлекут в дальнейшем эффекта «карточного домика» в случае, если заемщик по каким-либо причинам нарушит условия договора.

Снижение размера чистых активов

При анализе возможности привлечения долгового капитала нужно учитывать влияние такого долга на размер чистых активов компании-заемщика (иных компаний, взявших на себя обязательства в рамках заемного финансирования), а именно то обстоятельство, когда чистые активы становятся отрицательными. Дело в том, что отрицательные чистые активы влекут за собой необходимость уменьшения уставного капитала общества и опубликования сведений об изменении величины чистых активов. Более того, может возникнуть необходимость ликвидации компании (ст. 30 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 35 Федерального закона от 26.12.1995 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Риски, связанные с обслуживанием долга

Если у компании постоянно возникают проблемы с наличием денег на банковском счете, то есть риск, что будет нарушена периодичность выплат по кредитному соглашению. В этом случае ей может грозить ответственность в виде неустойки, пеней и/или штрафа. Помимо этого возможно также досрочное прекращение соглашения с обязательством вернуть всю сумму займа.

Снижение стоимости компании

Как правило, получение кредита сопряжено с заключением соглашения об обеспечении обязательств по возврату суммы займа посредством передачи в залог имущества, имущественных прав в различных формах, а также путем выдачи независимой гарантии, поручительства. Это может повлиять на оценку стоимости компании, а также на последующую инициацию кредиторами компании процесса, направленного на отъем активов, несмотря на сохраняющуюся платежеспособность заемщика.

Риск банкротства компании

Если компания не сможет погасить задолженность по кредиту, то есть риск, что против нее будет инициирована процедура банкротства, в результате чего имущество будет передано кредиторам. При этом лучше остерегаться ситуации, при которой активы должника передаются конечному бенефициару с целью создания невозможности исполнения должником своих обязательств. Суды считают, что в таком случае объективная неспособность должника рассчитаться с кредиторами отсутствует, поскольку была создана искусственно. Ответственность по долгам такого лица в итоге может лечь на конечного бенефициара (определение ВС РФ от 21.04.16 № 302-ЭС14-1472 по делу № А33-1677/2013).

Недействительность сделок в преддверии банкротства

Федеральный закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — закон № 127-ФЗ) предусматривает, что сделки, совершенные должником в преддверии банкротства, могут быть признаны недействительными. Это сделки с неравноценным встречным исполнением, направленные на реализацию имущества по нерыночным ценам, а также сделки с целью причинить вред кредиторам. Отдельная группа сделок — это сделки, влекущие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими (ст. 61.3 закона № 127-ФЗ). Соответственно, заемщику нужно учитывать возможные последствия в виде признания заемных сделок недействительными.

Если сделки заключаются внутри группы заемщика либо с третьими лицами, то стоит следить за тем, чтобы соблюдался рыночный уровень цен в таких сделках. Кроме того, сделки по реализации имущества должника не должны впоследствии лишать его имущественной состоятельности, приводя к неспособности рассчитаться с кредиторами.

Конвертация долга в капитал

Существуют смешанные формы привлечения инвестора. Например, конвертируемый заем, который носит долговую природу, но на условиях, определенных сторонами, может быть конвертирован в капитал компании. Условия конвертации долга в капитал обычно приводят к тому, что инвестор получает значительную долю участия в капитале компании. Такая конвертация зачастую носит плановый характер, и инвестор заранее понимает, при каких условиях бизнес компании сменит своего владельца, оставив текущим собственникам лишь миноритарный либо паритетный контроль. Инструмент конвертации зависит от конкретной сделки: иногда это конвертируемые облигации или опционы, привязанные к договорам долгового финансирования (займы (кредиты)), иные опции.

Читайте в журнале «Корпоративный юрист»

Читайте также



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Какую поисковую систему вы используете, чтобы найти информацию по работе?

  • Яндекс — найдется все. Использую для работы и не только 36.96%
  • Любую информацию ищу в Google 34.52%
  • Юридическую информацию ищу в Яндексе, хотя по умолчанию использую Google 4.32%
  • Информацию для юристов лучше ищет Google, все остальное ищу Яндексом 3.38%
  • Использую другую поисковую систему 1.13%
  • Если вопрос важный, смотрю в нескольких поисковиках 19.7%
результаты

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль