Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

11601
Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако он имеет право самостоятельно привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. — судья Арбитражного суда Ульяновской области)

Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

Анзор Ганижев

кандидат юридических наук, начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские», юрисконсульт ЗАО «Региональная генерирующая компания № 1»

Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

Сергей Аристов

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако он имеет право самостоятельно привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Подрядчик в таких отношениях выступает в роли генерального подрядчика. При этом у заказчика могут возникнуть следующие риски:

  • привлечение к работе субподрядчиков, которые не смогут качественно выполнить работу;
  • отказ субподрядчиков от выполнения работы из-за того, что подрядчик не выполнит своей обязанности по оплате их работ.

Чтобы их избежать, Гражданский кодекс РФ позволяет заказчику регулировать право подрядчика привлекать к выполнению работы субподрядчиков, порядок оплаты работы субподрядчиков и их ответственность.

Как избежать некачественного выполнения работы субподрядчиками

Если заказчик при заключении договора с подрядчиком может быть уверен в его квалификации и профессиональной способности выполнить поручаемую работу, то в субподрядчиках он уверен далеко не всегда. Однако заказчик может:

1. Ограничение права привлекать субподрядчиков

Для того чтобы регулировать право подрядчика привлекать субподрядчиков, в договоре подряда можно:

  • указать обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком;
Пример формулировки условия об обязанности подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком

«Подрядчик обязуется письменно согласовывать с Заказчиком привлекаемых им субподрядчиков. При этом Подрядчик обязуется представлять Заказчику ценовые предложения потенциальных претендентов (не менее пяти).

В случае привлечения субподрядчиков для проведения работ, количество возможных претендентов по которым объективно ограничено, Подрядчик обязуется представлять Заказчику ценовые предложения потенциальных претендентов в количестве не менее двух».

  • указать на возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика;
Пример формулировки условия о возможности подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика

«Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по настоящему договору субподрядчиков только с письменного согласия Заказчика.

Для этого Подрядчик направляет Заказчику письменный запрос с указанием реквизитов предполагаемого субподрядчика, а также с приложением следующих документов, свидетельствующих о его возможности выполнить работу (часть работы), предусмотренную настоящим договором:

1… (здесь необходимо указать документы, какими должен обладать предполагаемый субподрядчик, например, лицензии, сертификаты и т. д.).

2…

3…

Заказчик в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получении указанного письменного запроса направляет Подрядчику ответное письмо, в котором указывает о принятом решении. При неполучении ответного письма в указанный срок кандидатура заявленного субподрядчика считается согласованной Заказчиком».

  • указать ограничения объема работ, для выполнения которых подрядчик вправе привлекать субподрядчиков;
Пример формулировки условия об ограничении объема работ, для выполнения которых подрядчик вправе привлекать субподрядчиков

«Объем работ, передаваемый субподрядчикам, не может превышать 30 процентов от общего объема работ по настоящему Договору».

  • указать перечень конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключать субподрядные договоры;
Пример формулировки условия о перечне конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключать субподрядные договоры

«Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по настоящему Договору только следующих субподрядчиков:

1. Закрытое акционерное общество „Альфа“, ИНН 7708123456, КПП 770801001, адрес (юридический и фактический): 125008, г. Москва, ул. Михалковская, д. 20, р/с 4070281040000001111 в АКБ „Надежный“, к/с 30101810400000000222, БИК 044583222, ОГРН 1234567890123, регистрационный номер в ФСС России 00000001, ОКАТО 45277571000;

2. …».

  • указать на те признаки, которым должны соответствовать субподрядчики;
Пример формулировки условия о признаках, которым должны соответствовать субподрядчики

«Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по настоящему Договору только субподрядчиков, обладающих _________________ (указать признаки, которым должен соответствовать субподрядчик, например, наличие сотрудников со специальными знаниями, навыками, квалификацией, специальным оборудованием и т. п.) и имеющих _________________ (здесь необходимо указать документы, какими должен обладать субподрядчик, например, лицензии, сертификаты и т. д.)».

  • указать на возможность привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ.
Пример формулировки условия о праве подрядчика привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ

«Подрядчик вправе привлекать субподрядчиков к выполнению только следующих видов работ:

1… (здесь нужно указать конкретные виды работ)

2…

3… «.

Может ли сам заказчик выступать в качестве субподрядчика для своего подрядчика

Да, может, поскольку это не противоречит действующему законодательству.

Пример из практики: суд пришел к выводу, что действующее законодательство не предусматривает ограничения для того, чтобы лицо, которое является заказчиком по договору подряда, не могло бы быть субподрядчиком

«…Арбитражный суд Красноярского края пришел к выводу, что истец одновременно являлся и заказчиком (исходя из условий генерального соглашения Х4100013, контракта от 6 февраля 2003 г. W10, договоров от 10 августа 2004 г. № 06−965, № 06−970, № 06−975, № 06−985), и субподрядчиком (по договору субподряда от 11 декабря 2006 г. № 7284). Данный факт не противоречит положениям статьи 702 Гражданского кодекса РФ, поскольку нормами действующего законодательства не предусмотрены ограничения в отношении ситуации, при которой лицо, являясь заказчиком по договору подряда, не могло бы быть привлечено к выполнению работ в качестве субподрядчика. Факт заключения указанных выше договоров подряда на выполнение комплекса работ истцом в качестве заказчика и ответчиком в качестве генерального подрядчика сам по себе не исключает возможности привлечения для выполнения отдельного вида работ истца в качестве субподрядчика, в том числе по договору субподряда от 11 декабря 2006 г. № 7284.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает решение Арбитражного суда Красноярского края и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда законными и обоснованными» (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 марта 2009 г. № А33−11387/08-Ф02−975/09).

Что будет в том случае, если стороны в договоре подряда ограничили право подрядчика привлекать для выполнения работы субподрядчиков, однако подрядчик тем не менее привлек их к работе

Во-первых, суд может признать такой договор ничтожным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 мая 2009 г. № А58−1831/07-Ф02−2347/09 по делу № А58−1831/07).

Во-вторых, подрядчик будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, которые могут возникнуть по причине участия субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

В-третьих, заказчик сможет заявить требование в суд о расторжении договора на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ (существенное нарушение договора подрядчиком) и взыскании убытков. Однако при этом заказчику необходимо будет доказать, что такое нарушение было действительно существенным, то есть таким, которое повлекло для заказчика такой ущерб, что он в значительной степени лишился того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.

В-четвертых, заказчик может применить к подрядчику санкции, установленные в договоре подряда (например, потребовать уплатить штраф).

Можно ли в договоре подряда установить штраф за привлечение субподрядчика без предварительного согласования с заказчиком

Можно.

На практике в договор обычно включают условие о штрафе за привлечение каждого несогласованного субподрядчика.

Пример формулировки условия договора подряда о штрафе за привлечение субподрядчика, не согласованного с заказчиком

«В случае привлечения Подрядчиком для выполнения работ субподрядчиков, не согласованных с Заказчиком в порядке, определенном статьей ______ настоящего Договора, Заказчик вправе потребовать от Подрядчика уплаты штрафа в размере __________ руб. за каждого несогласованного субподрядчика».

Доказательством того, что подрядчик привлек к исполнению договора субподрядчика, могут быть договор субподряда, переписка между заказчиком и подрядчиком, отчеты подрядчика и субподрядчика и т. д.

Пример из практики: суд удовлетворил иск заказчика и взыскал с подрядчика штраф за непредставление отчетов, а также штраф за привлечение субподрядчика, не согласованного с заказчиком

Между ГК «О.» (заказчик) и ЗАО «И.» (подрядчик) был заключен договор на выполнение строительно-монтажных работ.

Подрядчик обязался представлять заказчику отчеты и согласовывать с ним привлекаемые субподрядные организации. За непредставление документов подрядчик уплачивает заказчику штраф в размере 10 000 руб. за каждый день непредставления документов. За привлечение для выполнения работ субподрядчиков, не согласованных с заказчиком, стороны в договоре предусмотрели штраф в размере 100 000 руб. за каждого несогласованного субподрядчика.

При этом ЗАО «И.» имело право привлекать без согласования с заказчиком те субподрядные организации, которые были представлены подрядчиком на стадии проведения отбора исполнителей работ (услуг) по строительству объектов. В случае замены субподрядчика или привлечения новых субподрядчиков подрядчик представляет на согласование заказчику список подрядчиков. В данном списке должны быть указаны сведения и (или) копии документов:

  • о госрегистрации;
  • об органах управления;
  • о наличии разрешительной документации (в т. ч. лицензий на контрактные виды заявленных работ с указанием срока их действий);
  • о предполагаемых объемах выполняемых работ по договору и иной контактной информации.

Подрядчик нарушил свои обязанности по представлению отчетов, а также привлек к выполнению работ без согласования с заказчиком субподрядчика — ООО «К.» (в качестве доказательства был представлен соответствующий договор субподряда).

Заказчик обратился в арбитражный суд с иском к ЗАО «И.» о взыскании 47 540 000 руб. штрафа за непредставление документов, а также 100 000 руб. штрафа за привлечение для выполнения работ субподрядчика, не согласованного с заказчиком.

Суд взыскал с подрядчика штраф за привлечение субподрядчика в заявленной сумме, а за непредставление отчетов (с учетом ст. 333 ГК РФ) снизил размер штрафа до 1 000 000 руб. (постановление ФАС Московского округа от 20 августа 2012 г. по делу № А40−122975/10−151−1064, определением ВАС РФ от 4 марта 2013 г. № ВАС-15995/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

2. Контроль за работой субподрядчиков

В договоре подряда стороны могут предусмотреть право заказчика контролировать работу субподрядчиков.

Пример формулировки условия договора о контроле заказчика за работой субподрядчиков

«Заказчик имеет право в любое время проверять ход и качество работ, выполняемых субподрядчиками, привлеченными к выполнению работы Подрядчиком, а именно:

1. Осуществлять контроль за производством работ субподрядчиками, их качеством и сроками выполнения.

2. Давать субподрядчикам необходимые указания по выполнению работы в рамках настоящего Договора и соответствующих договоров субподряда.

3. Получать от субподрядчиков по письменному запросу информацию о ходе выполнения работ.

4. Контролировать качество поставляемых субподрядчиками оборудования, инвентаря, материалов и конструкций, наличие необходимой документации, сертификатов соответствия, технических паспортов и других документов, удостоверяющих их происхождение, номенклатуру и качественные характеристики.

5. Проводить оперативные совещания с Подрядчиком и его субподрядчиками с целью контроля сроков выполнения работы и соответствия ее условиям настоящего Договора, в том числе его техническому заданию (приложение № 2 к настоящему Договору)».

Аналогичное право заказчика следует предусмотреть и в договорах субподряда. Чтобы согласовать в них конкретного заказчика, необходимо указать дату и номер договора генерального подряда. В договоре подряда и субподряда можно предусмотреть и любые другие права заказчика по контролю за работой субподрядчика, аналогичные его правам по контролю за работой самого подрядчика. Подробнее об этом см. Какие меры нужно принять, чтобы проконтролировать ход выполнения работ подрядчиком.

3. Предъявление претензий субподрядчикам

По общему правилу ответственность за действия субподрядчиков перед заказчиком несет генеральный подрядчик (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Чтобы заказчик мог предъявлять претензии по качеству выполненной работы, по нарушениям сроков и иным нарушениям непосредственно субподрядчику, необходимо внести определенные положения в договор подряда и в договор субподряда, либо в трехстороннее соглашение между генеральным подрядчиком, субподрядчиком и заказчиком.

Пример формулировки условия об ответственности субподрядчика перед заказчиком в договоре подряда

«Заказчик вправе предъявить требования, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору субподряда, непосредственно субподрядчику».

Пример формулировки условия об ответственности субподрядчика перед заказчиком в договоре субподряда

«При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по настоящему Договору Подрядчик несет ответственность перед лицом, являющимся Заказчиком по Договору ___________ (указывается номер и дата договора), по его письменному требованию».

Как контролировать порядок оплаты работы субподрядчиков

Это важно для заказчика, потому что именно субподрядчики являются фактическими исполнителями работы. Неоплата их труда может стать причиной того, что субподрядчики откажутся от исполнения договора (п. 2 ст. 719 ГК РФ). В итоге срок сдачи работ может быть нарушен, что в свою очередь может повлечь для заказчика крупные убытки.

По общему правилу оплату работы субподрядчика производит подрядчик, который для него выступает как заказчик. Однако заказчик может производить расчеты за выполненные работы непосредственно с субподрядчиком, минуя подрядчика (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Для этого необходимо предусмотреть такую возможность как в договоре подряда, так и в соответствующем договоре субподряда.

Пример формулировки условия в договоре подряда об оплате работ заказчиком непосредственно субподрядчику

«Оплата работы, предусмотренной настоящим Договором и выполненной субподрядчиком по договору с Подрядчиком, производится Заказчиком в порядке, установленном настоящим Договором, при условии представления Подрядчиком Заказчику распорядительным письмом заверенной им копии договора субподряда, подписанного в рамках него акта сдачи-приемки выполненных работ и счета субподрядчика».

Пример формулировки условия в договоре субподряда об оплате работ субподрядчику непосредственно заказчиком по договору подряда

«Перечисление денежных средств в порядке оплаты выполненных работ по настоящему Договору производится лицом, являющимся Заказчиком по договору ___________ (указывается дата и номер договора подряда) с Подрядчиком».

В целом предложенные условия будут дисциплинировать субподрядчиков. Однако при этом необходимо учитывать и возможные негативные последствия. Дело в том, что заказчик, фактически оплачивая работы субподрядчика, должен их принять самостоятельно. Это в свою очередь может повлечь за собой снятие с генерального подрядчика обязанности по общему контролю за выполнением работ.

Как можно избежать привлечения субподрядчиков

Если заказчик не желает работать по схеме генерального подряда, но необходимо выполнить такую работу, где без привлечения третьих лиц не обойтись, то можно сделать следующее.

1. Заключить с третьими лицами договоры на выполнение отдельных работ (если уже заключен 1 договор подряда).

Для этого заказчик должен получить согласие подрядчика (п. 4 ст. 706 ГК РФ). Однако это требование не распространяется на договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Уральского округа от 5 декабря 2006 г. по делу № Ф09−10883/06-С4). Таким образом, заказчик не обязан получать согласия у генерального подрядчика, если ему будут необходимы чьи-то услуги, а не работы.

2. Привлечь к выполнению работы нескольких подрядчиков (ст. 707 ГК РФ).

Несколько подрядчиков при неделимости предмета обязательства будут выступать перед заказчиком в качестве солидарных должников и солидарных кредиторов (ст. 321, 322 ГК РФ). Неделимость предмета обязательства может означать:

  • невозможность юридически распределить обязанности подрядчиков;
  • невозможность раздела результата работы без изменения его хозяйственного назначения (ст. 133 ГК РФ).

Примером может послужить такая работа, как устройство наливных поризованных бетонных стяжек (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 июня 2005 г. № Ф08−2360/2005 по делу № А53−21260/2004-С1−12).

Чтобы привлечь к работе несколько подрядчиков, необходимо наличие единого обязательства, выраженного в одном договоре подряда. Даже если предмет обязательства будет неделимым, но не будет единого обязательства, суд при наличии спора может сделать вывод об отсутствии солидарной ответственности у подрядчиков.

Пример из практики: суд сделал вывод, что оснований для предъявления к подрядчикам требований солидарно не имеется, и отказал заказчику во взыскании убытков

Между ОАО «С.» (заказчиком) и ООО «С.» (подрядчиком 1) был заключен договор строительного подряда на выполнение строительно-монтажных работ. Позднее заказчик поручил строительные работы по устройству кровли ООО «Н.» (подрядчику 2).

Однако подрядчики выполнили работы некачественно, и ОАО «С.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО «С.» и ООО «Н.» убытков солидарно.

Суд указал: «…Истец заключил с каждым из ответчиков самостоятельные договоры на выполнение определенных работ; из данных договоров у ответчиков возникли конкретные обязательства перед истцом, определенные этими договорами; работы принимались по актам, составляемым сторонами соответствующего договора, с перечислением видов и стоимости выполненных работ… В таком случае Пароходство… должно было сформулировать требование к каждому из ответчиков, что им сделано не было».

В удовлетворении иска было отказано (постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 декабря 2006 г. по делу № А05−1632/2006−32).



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Отметьте, пожалуйста, три самых интересных заголовка:

  • Участник использует огрехи в оформлении решений акционеров в свою пользу. Что делать? 19.05%
  • Либо пан, либо пропал: как изменить иск по ходу дела и выиграть, а не лишиться всего 66.67%
  • Зарплаты юристов. Как получать миллион? 61.9%
  • Работа с персональными данными. Ошибки, которые могут дорого обойтись компании. 38.1%
  • Как заключить договор аренды с наибольшей выгодой для арендатора и минимизировать риски 23.81%
  • Договор подписало неуполномоченное лицо. Как выйти из непростой ситуации? 47.62%
результаты

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль