Как заказчику выбрать между договором подряда и другими договорами

801
На практике стороны нередко заключают договоры, которые регулируют отношения, отличающиеся от реально существующих между сторонами. Это может иметь разные причины: умысел одной из сторон (или даже обеих сторон), ошибка в толковании условий договора, намеренное введение в заблуждение, сложность самих правоотношений. Таким образом, выбор неверного вида договора может повлечь для стороны неблагоприятные последствия.
Как заказчику выбрать между договором подряда и другими договорами

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. — судья Арбитражного суда Ульяновской области)

Как заказчику выбрать между договором подряда и другими договорами

Сергей Аристов

выпускающий редактор ЮСС «Система Юрист»

Как заказчику выбрать между договором подряда и другими договорами

Екатерина Ковалева

ведущий юрисконсульт договорно-правового отдела правового департамента ГК «Олимпстрой»

На практике стороны нередко заключают договоры, которые регулируют отношения, отличающиеся от реально существующих между сторонами. Это может иметь разные причины: умысел одной из сторон (или даже обеих сторон), ошибка в толковании условий договора, намеренное введение в заблуждение, сложность самих правоотношений. Таким образом, выбор неверного вида договора может повлечь для стороны неблагоприятные последствия.

Это связано с тем, что суд толкует условия договора исходя из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений (абз. 1 ст. 431 ГК РФ). В результате суд может применить к заключенному договору нормы права, которые касаются других договоров, что не всегда отвечает интересам заказчика. Так, например, суд может признать договор незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В результате заказчик не сможет применить к подрядчику штрафные санкции, установленные договором, а кроме того, рискует потерять уплаченные деньги и (или) результат выполненной подрядчиком работы.

Таким образом, сторонам договора следует понимать, под действие каких норм подпадут их правоотношения. От этого зависит распределение рисков, требования, которые может предъявить заказчик к подрядчику и подрядчик к заказчику.

Совет

Заказчику в тексте договора полезно указать, какие главы и даже параграфы Гражданского кодекса РФ следует применять к сложившимся между сторонами отношениям. Такие ссылки будут подтверждением действительных намерений сторон при заключении договора. Это позволит снизить вероятность того, что суд переквалифицирует договор.

Кроме того, если суд все же переквалифицирует договор и это будет невыгодно заказчику, то он сможет сослаться на пункт 1 статьи 451 Гражданского кодекса РФ и попытаться расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа.

Особенности договора подряда

Стороны заключают договор подряда, когда необходимо за плату выполнить работу, которая имеет определенный, отдельный от нее результат (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Договор подряда имеет следующие основные отличительные признаки:

  • выполнение работы в соответствии с заданием заказчика;
  • обязанность подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, и обязанность заказчика принять результат и оплатить его.

Если заключенный между сторонами договор соответствует всем этим признакам, то на него будут распространяться положения главы 37 Гражданского кодекса РФ.

Различия с договором возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

В пункте 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ перечислены конкретные виды услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию. Этот перечень не является исчерпывающим.

Главное, чтобы услуги носили нематериальный характер и не подпадали под действие норм, регламентирующих отдельные договоры об оказании услуг.

Пример из практики: суды назвали виды деятельности, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг

Так, например, возмездным оказанием услуг суды признают:

К отдельным видам договоров оказания услуг можно также отнести договоры транспортных, юридических, агентских, маркетинговых, консалтинговых, рекламных, охранных услуг и т. д.

По договору возмездного оказания услуг в первую очередь важно само оказание услуги (как процесс), которое далеко не всегда должно привести к определенному результату (определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11; постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25 ноября 2010 г. по делу № А53−23934/2009, ФАС Центрального округа от 22 марта 2011 г. по делу № А14−6020/2010/159/37). И оплате подлежит также сама деятельность вне зависимости от ее результативности.

Подрядная работа, в свою очередь, всегда должна завершиться тем или иным результатом. Кроме того, безрезультатная работа в рамках договора подряда даже не оплачивается (п. 1 ст. 702 и ст. 711 ГК РФ).

Однако сложность заключается в том, что деятельность по договору возмездного оказания услуг также может создавать определенный результат.

Пример из практики: суды по-разному квалифицировали два схожих договора: на проведение уборочных работ и на работы по демонтажу

Договор на проведение уборочных работ суды квалифицируют как договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Поволжского округа от 8 февраля 2011 г. по делу № А12−3977/2010), а договор на работы по демонтажу металлических стеллажей в помещениях склада — как договор подряда (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 4 мая 2011 г. по делу № А63−1554/2010).

В таких случаях нужно исходить из того, что является более ценным для заказчика — овеществленный результат работы или сами действия исполнителя.

Различия с трудовым договором

Трудовой договор (ст. 56 ТК РФ) регулирует сам процесс труда и условия, в которых этот процесс осуществляется, и предполагает систематическое исполнение работником его трудовых обязанностей. При этом достижение того или иного конкретного результата не является целью договора (хоть он и направлен на достижение полезного результата) и не прекращает его действие в связи с достижением этого результата.

По договору подряда подрядчик, наоборот, выполняет определенную работу и преследует цель — выполнить работы, сдать их результат заказчику и получить вознаграждение. Достижение же конкретного, обусловленного договором результата влечет за собой прекращение этого договора.

Трудовые отношения регулируются трудовым законодательством, которое имеет социальную направленность и особое предназначение — регулировать отношения экономически неравноправных субъектов и социальную направленность.

Подрядные же отношения, как и остальные гражданско-правовые, покоятся на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности, свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Если работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, то подрядчик сам организует свой труд, хоть и действует в определенных рамках (исполняет работу в соответствии с техническим заданием).

Пример из практики: суд признал заключенные между заказчиком и исполнителями договоры гражданско-правовыми и удовлетворил заявление заказчика о признании частично недействительным решения регионального отделения ФСС России

ОАО «С.» (общество, заказчик) заключило с физическими лицами (исполнители) в 2010 и 2012 годах договоры:

  • уборки нежилых помещений;
  • подбора персонала для работы у заказчика;
  • обследования места установки аппаратов обдувки;
  • проведения технического и элементарного анализа твердого топлива;
  • определения плавкостных характеристик шлака;
  • проведения испытаний при сжигании топочного мазута и анализа полученных результатов работы оборудования;
  • проведения экспертизы промышленной безопасности оборудования;
  • измерения вибрационных характеристик прессовки обмоток и сердечника;
  • диагностики состояния двигателей маслонасосов системы охлаждения силовых трансформаторов;
  • измерения акустическим и электрическими методами;
  • измерения коэффициентов абсорбции для оценки степени увлажнения твердой изоляции на трансформаторах;
  • инженерно-технического сопровождения по реализации проекта;
  • разработки технической документации.

Региональное отделение ФСС России провело документальную выездную проверку ОАО «С.» по вопросам правильности начисления, полноты и своевременности уплаты (перечисления) страховых взносов на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством за период с 1 января 2010 года по 31 декабря 2012 года. По результатам данной проверки был составлен акт и вынесено решение о привлечении заказчика к ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах.

ОАО «С.» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанного решения частично недействительным.

Фонд в обоснование своей позиции сослался на то, что спорные договоры являются трудовыми, поскольку:

  • «предметом договора является не выполнение определенной разовой работы в обозначенном сторонами объеме, а выполнение трудовой функции без обозначения конкретного объема работ»;
  • «договоры являются однотипными и шаблонными»;
  • «имеют место ежемесячное составление актов выполненных работ и непрерывность трудового процесса»;
  • «выплаты по таким договорам являются скрытой формой оплаты труда, что ведет к занижению облагаемой страховыми взносами базы».

Суд отметил общие различия трудового договора от гражданско-правовых отношений, связанных с трудом: «…предметом трудовых правоотношений является сам процесс труда работника по определенной трудовой функции (профессии, специальности или должности) в данной организации. Трудовым правоотношениям присущ длящийся характер, они, как правило, не прекращаются после завершения работником какого-либо действия (рабочей операции) или трудового задания, поскольку работник вступает в указанные правоотношения для выполнения определенной работы как процесса. Гражданско-правовые отношения, связанные с трудом, прекращаются по окончании выполнения конкретной работы (задания) и получения определенного результата труда.

Предметом же гражданских правоотношений является конечный результат — продукт труда. В трудовых правоотношениях обязанность по организации труда и его охране лежит на работодателе; в гражданских правоотношениях, связанных с трудом, исполнитель сам организует свой труд и его охрану.

Следовательно, определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договора».

В отношении спорных договоров суд указал на следующее:

1. Необходимость привлечения физических лиц для выполнения работ и оказания услуг по спорным договорам обусловлена:

  • «наличием у общества собственных обязанностей по выполнению работ, оказанию услуг по конкретным гражданско-правовым договорам, заключенным с контрагентами»;
  • «отсутствием штатных единиц сотрудников для выполнения определенного вида услуг, работ»;
  • «сменой местонахождения организации»;
  • «отсутствием заинтересованности в данных работах, услугах по окончании действия спорных договоров с контрагентами».

Это, как отметил суд, «свидетельствует об отсутствии у общества необходимости в заключении трудовых договоров на продолжительный (неопределенный) период времени для выполнения работником определенной трудовой функции по определенной специальности (профессии)».

2. «…заключение указанных гражданско-правовых договоров направлено на выполнение (оказание) разовых работ (услуг) для заявителя, и у заявителя отсутствует необходимость в постоянном присутствии соответствующих специалистов в штате».

3. «…время оказания услуг определяется исполнителями самостоятельно, в договорах отсутствует указание на соблюдение исполнителями режима работы общества, что свидетельствует об отсутствие в договорах условий о соблюдении физическими лицами внутреннего трудового распорядка организации».

4. «Договорами не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, предоставление физическим лицам иных гарантий социальной защищенности».

5. «…в трудовых правоотношениях работник сохраняет право на получение платы за выполнение предусмотренной трудовым договором функции независимо от достигнутого результата, тогда как в соответствии со спорными договорами общество выплачивало исполнителям вознаграждение не в фиксированной сумме независимо от объема выполненных работ (услуг), а лишь за оказанный объем услуг (выполненных работ), что подтверждается подписанными обществом и физическими лицами актами о приемке работ, оказанных услуг».

6. «Стоимость услуг (выполнения работ) исполнителя определена в размере, не предусматривающем тарифные ставки и должностные оклады, коэффициент трудового участия, районный коэффициент и процентную надбавку за работу в районах Крайнего Севера и местностях, приравненных к ним, то есть определена не по правилам исчисления оплаты труда».

7. «…договорами установлено, что оплата производится в течение указанного в договоре количества дней после подписания акта приемки выполненных работ, что также не характерно для трудового договора, согласно которому заработная плата должна выплачиваться не реже раза в полмесяца. Спорными договорами предусмотрено, что услуги считаются оказанными после подписания актов их приема-передачи, что присуще гражданско-правовым отношениям».

Суд пришел к выводу, что заключенные с физическими лицами договоры не содержат признаков трудового договора, установленных статьей 56 Трудового кодекса РФ.

Исковые требования заказчика были удовлетворены (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27 ноября 2014 г. по делу № А33−22064/2013).

Несмотря на перечисленные различия, заказчики довольно часто подменяют трудовые договоры договорами подряда. Это вызвано следующими обстоятельствами:

  • подрядчика не надо включать в трудовой коллектив и обеспечивать ему повышенный уровень гарантий (предоставлять ежегодный отпуск, пособия, направлять на профессиональную переподготовку и т. д.);
  • ответственность у подрядчика может быть значительно выше, чем у работника;
  • подрядчику не надо оплачивать безрезультатную работу. Он выполняет работу на свой риск. По трудовому же законодательству оплачивается и безрезультатный труд;
  • подрядчику не надо предоставлять оборудование, материалы, обеспечивать его рабочим местом. Он, как правило, выполняет работу своим иждивением.

Однако если суд установит что между сторонами существуют фактические трудовые отношения, то заказчика могут обязать:

  • произвести все выплаты, предусмотренные Трудовым кодексом РФ;
  • восстановить исполнителя на работе;
  • выплатить административный штраф (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ);
  • доплатить страховые платежи, пени и штрафы.
Пример из практики: договоры на выполнение работ по погрузке и перегрузке суд расценил как трудовые договоры. С работодателя взыскали штраф и страховые взносы на обязательное социальное страхование

ООО «С.» (заказчик) периодически заключало договоры подряда с гражданином Т. на выполнение работ:

  • по погрузке взрывчатых материалов из вагона в автомобили, контейнеры;
  • по перегрузке взрывчатых материалов на полуприцепы.

Однако позднее региональное отделение ФСС России провело документальную выездную проверку заказчика и вынесло решение о привлечении его к ответственности в виде штрафа в сумме 10 698 руб. 30 коп., а также доначислило обществу страховые взносы на обязательное социальное страхование в размере 53 491 руб. 48 коп.

ООО «С.» обратилось в суд с заявлением о признании недействительным указанного решения и возврате взысканных страховых взносов и штрафа.

Суд установил, что договоры между ООО «С.» и Т. содержат все элементы трудового договора, а именно:

  • систематический характер (заключались периодически с одним и тем же лицом в течение длительного периода времени);
  • закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика);
  • отсутствие в договорах конкретного объема работ (значение для сторон имел сам процесс труда, а не достигнутый результат);
  • ежемесячная оплата труда, контроль со стороны работодателя, обеспечение работодателем работнику условий труда;
  • условия договоров и порядок их исполнения, в том числе наличие условия о привлечении к материальной ответственности в случае причинения обществу вреда.

Кроме того, количество договоров подряда с Т. указывало на то, что заказчик заинтересован в непрерывном процессе труда.

Суд отклонил следующие доводы заказчика:

  • расчеты осуществлялись по окончании работ на основании актов выполненных работ;
  • приказы о приеме на работу названного лица не оформлялись;
  • трудовая книжка не выдавалась.

При этом суд указал, что это свидетельствует лишь о нарушениях работодателем норм действующего законодательства о труде, и пришел к выводу, что работы носили трудовой характер.

В удовлетворении требования заказчика было отказано (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 15 сентября 2010 г. по делу № А33−21611/2009; ФАС Волго-Вятского округа от 25 мая 2011 г. по делу № А17−2880/2010; ФАС Западно-Сибирского округа от 24 мая 2010 г. по делу № А46−16513/2009).

Различия с договором купли-продажи

По договору купли-продажи продавец обязуется передать вещь (товар) в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (п. 1 ст. 454 ГК РФ).

То есть, как и договор подряда, договор купли-продажи направлен на возмездную передачу определенного объекта в собственность. Однако если для этого договора передача вещи является определяющим фактором, то договор подряда стороны заключают ради изготовления (переделки, обработки) вещи с передачей результата заказчику.

Еще одно отличие связано с тем, что по договору подряда подрядчик всегда выполняет работу по индивидуальному заказу и для конкретного заказчика, а по договору купли-продажи вещь не обязательно должна быть индивидуально определенной. Она может обладать лишь родовыми признаками.

Если заказчику нужно приобрести имущество, которое еще фактически не существует (не создано), и создать его должен сам «продавец», то опять же нужно отталкиваться от того, что важнее для заказчика — изготовление индивидуально-определенной вещи или просто получение в будущем товара от другой стороны.

Пример из практики: суд расценил договор на изготовление и поставку опытной партии продукции как договор подряда, а не как договор поставки, так как стороны договорились об изготовлении вещи из материала заказчика

Между ООО «М.» (подрядчик) и ЗАО «Н.» (заказчик) был заключен договор на изготовление и поставку опытной партии продукции.

Подрядчик выполнил свои обязательства, однако заказчик выявил в полученной продукции дефекты. В результате ЗАО «Н.» отказалось оплатить продукцию и заявило об одностороннем отказе от исполнения договора.

ООО «М.» обратилось в арбитражный суд с исковыми требованиями о взыскании основного долга по договору и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд пришел к выводу, что между сторонами заключен договор подряда, и указал, что «в отличие от договора поставки (купли-продажи), договором подряда определяются права и обязанности сторон в связи с производством работ. В частности, договором подряда признается выполнение заказа на изготовление вещи из материала заказчика, поскольку подрядчик осуществляет лишь работу в отношении чужого объекта собственности и передает результат своей работы заказчику».

Суд удовлетворил исковые требования (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 мая 2011 г. № 17АП-3048/2011-ГК по делу № А60−38415/2010).

В первом случае заказчик, в отличие от покупателя, сможет:

  • определить свои требования к результату работы (п. 1 ст. 702 и п. 1 ст. 721 ГК РФ);
  • проверять ход и качество работы, не вмешиваясь в деятельность подрядчика (п. 1 ст. 715 ГК РФ).

Различия с договорами на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ — разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

Таким образом, указанные договоры (далее — договоры НИОКР) направлены на регулирование создания новых результатов:

  • научное исследование;
  • образца нового изделия;
  • конструкторской документации на новый образец;
  • новой технологии.

Поэтому результатам НИОКР соответствует режим исключительного права (интеллектуальной собственности) (п. 4 ст. 769 ГК РФ).

Положения же договора подряда не требуют от исполнителя признака новизны результата исследований, которые были ему поручены. Результат подрядной работы носит предсказуемый характер.

Пример из практики: суд расценил договор об археологических исследованиях как договор подряда и взыскал оплату работ несмотря на то, что подрядчик привлек к исследованиям третьих лиц

ВНП ОАО «В.» (подрядчик) и индивидуальный предприниматель г. (заказчик) заключили договор, по условиям которого исполнитель обязался по заданию заказчика выполнить археологические исследования на участке строительства.

Позднее г. предложил ответчику расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, послуживших основанием для заключения договора.

В ответ подрядчик представил акт о сдаче-приемке выполненных работ, согласно которому он выполнил работы на сумму 826 573 руб. 94 коп. Заказчик акт не подписал и работы не оплатил.

ВНП ОАО «В.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности за выполненные работы.

Заказчик в обоснование своей позиции сослался на то, что подрядчик был не вправе привлекать к выполнению работ третьих лиц (п. 1 ст. 770 ГК РФ).

Однако суд признал заключенный между сторонами договор договором подряда и указал, что «в отличие от подрядных научно-исследовательские работы заканчиваются созданием интеллектуальных ценностей». Положения же заключенного договора «не требуют от исполнителя признака новизны результата порученных ему исследований, что характерно именно для договора подряда, разновидностью которого является договор на выполнение проектных и изыскательских работ».

Суд удовлетворил исковые требования в полном объеме (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 24 сентября 2010 г. по делу № А11−14368/2009; ФАС Уральского округа от 27 мая 2010 г. № Ф09−4002/10-С4 по делу № А76−29356/2008−12−766/116).

Для заказчика принципиальное различие между договорами подряда и НИОКР состоит и в распределении риска недостижения планируемого результата:

  • по договору подряда риск несет подрядчик — он не получит оплату, если не выполнит заказ (п. 1 ст. 711 ГК РФ);
  • по договору НИОКР риск недостижения результата работ несет заказчик (п. 3 ст. 769, ст. 775 и 776 ГК РФ).
Обоснование

Это связано с тем, что «как бы добросовестно исполнитель ни работал, он не может гарантировать достижения договорного результата. То есть в отличие от договора подряда, по договору на выполнение опытно-конструкторских работ результат в силу его рисковости может быть не достигнут, несмотря на безупречную работу исполнителя» (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2011 г. по делу № А46−13224/2010).

Совет

На практике довольно часто встречаются смешанные договоры, когда в документе одновременно используются конструкции поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п. (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 27 апреля 2010 г. № 18140/09). В этих случаях заказчику необходимо четко определять предмет договора (истинное желание), то, что для заказчика важнее — результат или сами действия (по передаче товара, по оказанию услуг и т. п.).



Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Академия юриста компании

Академия

Смотрите полезные юридические видеолекции

Смотреть

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Cтать постоян­ным читателем журнала

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией

Рассылка

Опрос

Вы когда-нибудь меняли предмет или основание иска?

  • Да, все прошло хорошо 30.3%
  • Нет, никогда 30.3%
  • Да, но были сложности 39.39%
Другие опросы

© Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2016

Журнал «Юрист компании» –
первый практический журнал для юриста

Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Юрист компании».


  • Мы в соцсетях

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
×

Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в работе юриста и изменениях в законодательстве.

×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль